В лучшем случае, более того, это постоянство, о котором так много думают, является иллюзорной гарантией, ибо оно часто приостанавливается тем или иным Правительством, и магистраты постоянно находятся во власти политических кризисов. Их моральная эффективность действительно подвергается суровому испытанию.
Я утверждаю, следовательно, что это уменьшение моральной эффективности влияет на техническую эффективность, потому что магистраты не осмеливаются настаивать на технической точности, когда возникают дела между Государством и частными лицами или между теми, кто защищен Правительством, и теми, кто нет. Хотя дела, в которых Государство является стороной, случаются не очень часто, те, в которых замешаны друзья Правительства, происходят ежедневно в стране, где Правительство является фракцией, ведущей непрекращающуюся войну против всех других фракций.
С большим основанием было сказано, что парламентское правление на основе всеобщего избирательного права — это узаконенная и непрерывная гражданская война. Обычно это бескровная гражданская война, но ее оружие — оскорбления, провокации, клевета, личные нападки, иски о диффамации. Это продолжается из года в год. В стране, где преобладает такое положение дел, магистратура должна быть абсолютно независимой, чтобы быть беспристрастной. И все же именно в такой стране магистратура, не будучи независимой и автономной, вынуждена избегать оскорбления партии, находящейся у власти, которая, более того, чрезвычайно требовательна, ибо живет в постоянном страхе, что ее могут отстранить от власти.
— Неужели ничего нельзя сделать? Вы бы выступили за возвращение к практике покупки судебных должностей? —
Во-первых, это было бы не так уж ужасно, а во-вторых, вполне возможно было бы обеспечить все преимущества покупки без самой практики.
Я могу показать вам, что это не так уж ужасно, ибо случай параллелен случаю с исключительными юрисдикциями, упоминание о которых наполняло вас ужасом, пока вы не вспомнили о коммерческих судах и советах экспертов, — все это отличные институты. Мы потрясены идеей магистрата, покупающего свою должность, и все же мы нанимаем адвокатов, солиситоров и других юридических чиновников и доверяем им наши самые ценные интересы, хотя многие из них либо купили, либо унаследовали свою практику. При системе покупки нас судили бы юристы, от которых мы требовали бы более обширных юридических знаний, чем требуется от профессии в настоящее время. Нас судили бы, по сути, солиситоры и адвокаты высшего порядка. В этом нет ничего пугающего.
Монтескье был сторонником системы покупки. Вольтер решительно выступал против нее. Они оба были правы и действительно были согласны в общих принципах. Монтескье говорит: «Венальность — система покупки — это хорошо при монархической форме правления, потому что работа, которая не была бы сделана из простой гражданской добродетели, тогда предпринимается как семейное дело. Обязанности каждого человека определены для него, и приказы Государства получают большую постоянность. Суида очень метко говорит об Анастасии, что он превратил Империю в аристократию, продавая магистратские должности».
Вольтер отвечает: «Разве из чувства гражданской добродетели в Англии судья Королевской скамьи принимает свое назначение?» (Это либо вопрос гражданской добродетели, либо прибыли и интереса, и если это не прибыль, то, безусловно, это должно требовать значительной гражданской добродетели.) «Что! Неужели мы не можем найти людей во Франции, желающих судить, если мы даруем им их назначения бесплатно?» (Безусловно, можем: но они могут быть слишком благодарны!) «Может ли работа по отправлению правосудия, распоряжению жизнями и состояниями людей стать семейным делом?» (Ну, дело ношения оружия и распоряжения жизнями и состояниями людей в гражданской войне было в 1760 году семейным делом. Так же и дело быть королем, и вы не протестуете против этого!) «Жаль, что Монтескье позорит свою работу такими парадоксами, но мы должны простить его; его дядя купил должность провинциального магистрата и оставил ее ему. Человеческая природа проявляется везде. Никто из нас не без слабостей».
Монтескье считает, что аристократические органы — это хорошо. Вольтер выступает за абсолютную власть. Монтескье хотел бы, чтобы судебная власть была семейным делом, то есть наследственным, как профессия солдата; это сделало бы судебную профессию постоянной, как и другие профессии. Он демонстрирует, как и Суида, что система покупки создает аристократию. Вольтер, подобно Наполеону I, сделал бы своих солдат, своих священников и своих судей людьми короля. Они все должны принадлежать королю, телом и душой.
У Монтескье был более великий антагонист, чем Вольтер, — Платон. Платон писал в своем «Государстве», ссылаясь на все судебные должности: «Это как если бы на борту корабля человека сделали лоцманом за его богатство. Может ли быть так, что такое правило плохо в любом другом призвании и хорошо только в отношении управления республикой?»
Монтескье отвечает Платону (и в предвосхищении Вольтеру) очень остроумно: «Платон говорит о добродетельной республике, а я — о простой монархии. При монархии, если бы должности не продавались по правилам, бедность и жадность придворных продавали бы их все равно, и случай, в конце концов, даст лучший результат, чем выбор принца».
Подводя итог, Монтескье хочет, чтобы магистратура была частично наследственной, а частично пополнялась из богатых классов, независимым, аристократическим органом, аналогичным армии или духовенству, отправляющим правосудие с той технической эффективностью, которую могут гарантировать университетские стандарты, и с моральной эффективностью, которая основана на независимости, достоинстве, общественном духе и беспристрастности.
Я сказал выше, что венальность, или система покупки, не является необходимой для достижения этих результатов. Принцип таков: магистратура должна быть независимой, а чтобы быть независимой, она должна иметь право собственности на свои обязанности. Этого можно достичь только в том случае, если она занимает свою должность по наследству или покупке, как это делалось при ancien régime; или если бы каким-то образом было устроено, чтобы магистраты не выбирались Правительством. План покупки или наследования не популярен, тогда единственная альтернатива — чтобы магистраты выбирались каким-то органом, отличным от Правительства. Кем тогда? Народом? Тогда судьи зависели бы от народа и избирателей.
— Это было бы лучше или менее плохо. —
Вовсе нет. Если бы судьи выбирались избирателями, они были бы еще менее беспристрастны, чем если бы они избирались Правительством. Судья тогда не думал бы ни о чем, кроме переизбрания. Он всегда выносил бы решение в пользу партии, которая его избрала. Хотели бы вы, чтобы вас судили перед судом, состоящим из депутатов вашего департамента? Конечно, нет, если вы принадлежите к более слабой партии. Да, если вы принадлежите к большинству, но только в том случае, если вы уверены, что ваш противник принадлежит к меньшинству, или, если он принадлежит к вашей собственной партии, что он менее влиятельный избиратель, чем вы сами. Подводя итог, нет никакой гарантии беспристрастности, если судьи избираются.
Более того, если бы была принята система избрания судей теми, кто подлежит их юрисдикции, существовало бы обширное и, я бы добавил, самое занимательное разнообразие правосудия. Судьи, которые были избраны «синим» или республиканским большинством и которые стремились к переизбранию, всегда выносили бы решения в пользу синих. То же самое происходило бы в «белых» или роялистских округах. «У правосудия есть свои эпохи», — иронично сказал Паскаль, и в данном случае у правосудия были бы свои округа. Это было бы не то же самое в Приморских Альпах, что в Кот-д'Армор. Апелляционный суд, если бы он попытался быть беспристрастным, тратил бы свое время на отправку дел обратно из синего округа для пересмотра в белый, а решения, вынесенные в белой стране, — для пересмотра в синюю. Была бы судебная и правовая анархия.
— Если скамья подсудимых не должна наследоваться, ни покупаться, ни выбираться Правительством, ни избираться народом, кем же она должна назначаться? —
Самим собой; я не вижу другого решения.
Например, я могу предложить один хороший метод, хотя их может быть несколько. Все доктора права во Франции могли бы выбирать судей апелляционной инстанции, а судьи апелляционной инстанции могли бы выбирать и повышать всех судей. Это аристократическо-демократическая схема на очень широкой основе.
Или же судьи могли бы сами выбирать судей апелляционной инстанции, а судьи апелляционной инстанции могли бы назначать и повышать судей. Это олигархический метод.
Или опять же, вот план перехода от системы, которая есть, к той, которая должна быть. В первый раз доктора права могли бы выбрать Кассационный суд, и он мог бы выбирать судей. Впоследствии судьи могли бы заполнять вакансии в Кассационном суде, который назначал бы и повышал судей.
Правительство продолжало бы существовать и продолжало бы назначать лиц, имеющих право служить магистратами.
При всех этих системах судьи образовывали бы автономный, самосозидающийся орган, зависящий от и ответственный только перед самими собой, и в силу своей абсолютной независимости — строго беспристрастный.
— Но они образовали бы касту! —
Они образовали бы касту. Мне жаль, но это так. Вас никогда не будут хорошо судить, пока у вас не будет судебной касты, которая не является ни Правительством, ни миром в целом. Ибо Правительство не может судить должным образом, когда оно является одновременно судьей и стороной в процессе. Более того, если оно сутяжническое, оно никогда не выйдет из суда. Опять же, мир в целом не может судить должным образом, потому что на практике мир в целом означает большинство, а большинство — это партия, а по определению партия вряд ли может быть беспристрастной.
Но демократия не хочет, чтобы ее судила каста. Во-первых, потому что она ненавидит касты, а во-вторых, потому что ее не заботит беспристрастное правосудие. Не восклицайте по поводу парадокса. Демократия хочет, чтобы ее судили беспристрастно в мелких повседневных делах, но во всех важных делах, в которых замешан политический вопрос и в которых один из большинства противостоит одному из меньшинства, вердикт тогда должен быть в пользу более сильной стороны.
Она говорит судебной скамье то, что простодушный депутат сказал председателю Палаты: «Ваш долг — защищать большинство».
Вот почему демократия цепляется за свою официальную магистратуру, которая содержит некоторые хорошие элементы, хотя ее члены не всегда могут быть беспристрастными. Они были осуждены устами одного из своих высших сановников, который ответил на вопрос о каком-то незаконном действии: «Есть причины высокой государственной политики», тем самым бросив и закон, и судей к ногам Правительства. В другом случае, с самыми лучшими намерениями, чтобы положить конец бесконечному делу, они крутили и вертели закон и подали плохой пример; ибо, не применяя закон правильно, они открыли себя для бесконечных и оправданных нападок на свое решение; они не добились долгожданного урегулирования, а вместо этого оставили дело открытым для бесконечных споров. У них есть знания, здравый смысл и интеллект, но поскольку их недостаток независимости, иными словами, их моральная неэффективность, нейтрализует их техническую эффективность, они не обладают и не могут обладать авторитетом.
Демократия неизбежно пойдет дальше по пути к своему идеалу, которым является прямое правление. Она захочет избирать судей.
Уже сейчас она выбирает их косвенно в третьей степени; ибо она выбирает депутатов, которые выбирают Правительство, которое выбирает судей; и в некоторой степени, во второй степени, ибо она выбирает депутатов, которые оказывают давление на назначение судей и вмешиваются в их повышение и их решения. Это тоже косвенно.
И, поскольку при этой конституции, или, скорее, при этой практике, признается принцип, что именно народ действительно назначает судей через своих посредников, демократия, всегда логичная и практичная, хотела бы видеть принцип примененным без сокрытия, и народ, делающий назначения напрямую.
Тогда возникнут бесконечные вопросы о лучшем способе голосования и избрания. Если будет принято одноличное голосование, кантон будет выдвигать своего мирового судью, округ — свой трибунал, регион — свой Суд, а вся страна — Апелляционный суд. В этой системе будет двойной недостаток, упомянутый выше; то есть различное толкование правосудия в зависимости от округов и отсутствие беспристрастности.
Если, с другой стороны, будет принят скрутен де лист, вся страна выберет всех магистратов, и они будут принадлежать к большинству. В этом случае будет единообразие правосудия, но не будет беспристрастности. Любая промежуточная система объединила бы недостатки обоих планов. Например, если назначения делаются в каждом подразделении, все магистраты в Бретани будут белыми партизанами, в то время как в Провансе они будут синими партизанами. В обоих случаях они будут предвзяты, и такое разнообразие, какое есть, будет лишь разнообразием пристрастности и предвзятости.
Мы говорим о будущем, хотя, возможно, не очень далеком. Давайте займемся настоящим. Суд присяжных все еще с нами. Теперь присяжные сочетают абсолютную моральную компетентность с абсолютной технической некомпетентностью. Демократия всегда должна иметь некомпетентность в той или иной форме. Присяжные независимы от всех, как от Правительства, так и от народа, и наилучшим образом, потому что они являются агентом народа, не будучи избранными. Они не ищут переизбрания и скорее раздосадованы, чем что-либо другое, тем, что их вызвали для выполнения неприятной обязанности. С другой стороны, они всегда колеблются между двумя эмоциями, между жалостью и самосохранением, между чувствами человечности и необходимостью социальной защиты; они одинаково чувствительны к красноречию защитника и подведению итогов прокурором, и поскольку эти два влияния уравновешивают друг друга, они находятся в идеальном моральном состоянии для вынесения справедливого вердикта.
По этой причине суд присяжных имеет древнее происхождение и всегда был институтом в стране. В Афинах трибунал гелиастов составлял своего рода суд присяжных, слишком многочисленный, правда, и больше похожий на публичное собрание, но все же своего рода суд присяжных.
В Риме, более упорядоченной республике, были определенные граждане, выбранные претором, которые решали вопросы факта, то есть решали, было или не было совершено действие, была или не была выплачена сумма денег; а вопрос права был зарезервирован для центумвиров.
В Англии суд присяжных существует до сих пор и существует уже много веков.
Эти различные народы вполне справедливо считали, что присяжные отлично приспособлены для формирования справедливых решений, поскольку они обладают большей моральной компетентностью для этой конкретной функции, чем та, что встречается где-либо еще.
Это правда; но с другой стороны, у присяжных нет интеллекта. В ноябре 1909 года присяжные в Кот-д'Ор, перед которыми судили убийцу, заявили (1) что этот человек не наносил ударов, (2) что удары, которые он нанес, привели к смерти. После этого человек был оправдан, хотя его насилие, которого никогда не было, имело убийственный результат.
В деле Стейнхейль в том же месяце и году вердикт присяжных подразумевал (1) что никто не был убит в доме Стейнхейлей, и (2) что г-жа Стейнхейль не была дочерью г-жи Жапи. Если бы вердикт был судебным решением, это положило бы конец всем попыткам найти убийц г-на Стейнхейля и г-жи Жапи, а с другой стороны, возникли бы ужасные социальные осложнения.
Но вердикт присяжных — это не судебное решение. Почему? Потому что законодатель предвидел пугающий абсурд вердиктов. В законе предполагается, что все вердикты присяжных абсурдны, и опыт доказывает, что это часто так. Вердикты присяжных всегда кажутся решенными по жребию, как у знаменитого судьи у Рабле, и в судах стало пословицей, что невозможно предвидеть исход любого дела, которое попадает к присяжным. Похоже, что присяжные рассуждали так: «Я случайный судья, и только справедливо, чтобы мое суждение было продиктовано случаем».
Вольтер был сторонником системы присяжных, главным образом потому, что он был очень низкого мнения о магистратах своего времени, которых он сравнивал с Бусирисом. Но, со своей обычной непоследовательностью, он не утруждает себя сокрытием того факта, что население Абвиля и его окрестностей было единодушно возмущено против Ла Барра и Д'Эталонда, а жители Тулузы — против Каласа, и все они были бы осуждены присяжными, вызванными из этих округов, так же верно, как они были осуждены магистратом Бусирисом.
Система присяжных — это не что иное, как утонченный пример культа некомпетентности. Общество, вынужденное защищаться от воров и убийц, возлагает обязанность защищать его на некоторых своих граждан и вооружает их оружием закона. К сожалению, оно выбирает для этой цели граждан, которые не знают, как пользоваться этим оружием. Затем оно наивно воображает, что оно адекватно защищено. Присяжные подобны неумелому гладиатору, запутавшемуся в сетях своей собственной сети.
Мне вряд ли нужно говорить, что демократия со своей обычной настойчивостью сейчас пытается опустить присяжных на ступень ниже и набирать их из низших, а не из низших средних классов. Я не вижу в этом никакого вреда, ибо в вопросах права невежество и неопытность низшего среднего класса и невежество рабочего класса примерно одинаковы. Я упомянул об этом только для того, чтобы показать тенденцию демократии к тому, что предположительно является большей некомпетентностью.
Теперь очередь мировых судей. В настоящее время у нас все еще есть мировые судьи. Здесь мы имеем самый интересный пример того, как демократия стремится к некомпетентности в судебных делах.
Из-за расходов, связанных с апелляцией, юрисдикция мирового судьи очень часто является окончательной. Он должен быть образованным человеком с некоторыми знаниями права и юриспруденции. Поэтому он обычно выбирается из людей, имеющих степень по праву, или из помощников юристов, имеющих сертификат о квалификации. Честно говоря, это лишь слабая гарантия.
Законом от 12 июля 1905 года французский Сенат, стремясь найти людей еще более грубой некомпетентности, решил, что мировые судьи могут назначаться из тех, кто, не имея требуемой степени или сертификата, занимал посты мэра, заместителя мэра или советника в течение десяти лет.