[77] 133 U.S. 333 (1890).
[78] Там же. 341-342.
[79] 236 U.S. 273 (1915).
[80] Fiske v. Kansas, 274 U.S. 380 (1927).
[81] Stromberg v. California, 283 U.S. 359 (1931).
[82] De Jonge v. Oregon, 299 U.S. 353 (1937).
[83] 249 U.S. 47 (1919).
[84] 40 Stat. 217, 219.
[85] 205 U.S. 454, 462 (1907).
[86] 249 U.S. 47, 51-52 (1919).
[87] 249 U.S. 204 (1919).
[88] Там же. 206.
[89] 249 U.S. 211 (1919).
[90] Там же. 215-216.
[91] 250 U.S. 616 (1919).
[92] Там же. 627. Следует отметить, что судья Холмс в своем особом мнении по этому делу объединяет применение теста на наличие ясной и непосредственной угрозы с утверждением о том, что при правильном толковании затрагиваемого акта Конгресса (Закон об шпионаже от 16 мая 1918 г.; 40 Stat. 553) требовалось конкретное доказательство умысла ответчика. Он писал: «Мне, конечно, известно, что слово „умысел“ в том виде, в каком оно расплывчато используется в обычных юридических дискуссиях, означает не более чем осведомленность в момент совершения деяния о том, что последствия, объявленные намереваемыми, наступят. Даже меньшего будет достаточно для удовлетворения общего принципа гражданской и уголовной ответственности. Человек может быть обязан выплатить убытки, может быть отправлен в тюрьму, по общему праву мог быть повешен, если в момент совершения своего деяния он знал факты, из которых общий опыт показывал, что последствия последуют, независимо от того, мог ли он индивидуально предвидеть их или нет. Но когда слова используются точно, деяние не совершается с умыслом произвести какое-либо следствие, если только это следствие не является целью деяния. Для действующего лица может быть очевидным, что следствие наступит, и он может нести за него ответственность, даже если сожалеет об этом, но он не совершает деяния с умыслом вызвать его, если только намерение вызвать его не является непосредственным мотивом конкретного действия, хотя за ним может стоять какой-то более глубокий мотив. Мне кажется, что данный статут следует понимать так, что он использует свои слова в строгом и точном смысле» (250 U.S. at 626-627). В переписке Холмса и Поллока это главный вопрос, обсуждаемый двумя корреспондентами в отношении дела Абрамса; доктрина ясной и непосредственной угрозы не упоминается (2 Holmes-Pollock Letters, 29, 31, 32, 42, 44-45, 48, 65).
[93] 251 U.S. 466 (1920).
[94] Ibid. 479. See also to the same effect: Pierce v. United States, 252 U.S. 239 (1920).
[95] 268 U.S. 652 (1925).
[96] Там же. 668, 669.
[97] Там же. 670.
[98] Там же. 671. Судья Холмс представил особое мнение — от себя и судьи Брандейса, которое содержит странную нотку фатализма. Он сказал: «Если применить то, что я считаю правильным тестом, очевидно, что никакой непосредственной угрозы попытки свергнуть правительство силой со стороны несомненно небольшого меньшинства, разделяющего взгляды подсудимого, не существовало. Говорят, что этот Манифест был больше, чем теорией, что он был подстрекательством. Любая идея является подстрекательством. Она предлагает себя для веры и, если в нее верят, по ней действуют, если только какая-то другая вера не перевешивает ее или какой-то упадок энергии не пресекает движение в зародыше. Единственная разница между выражением мнения и подстрекательством в более узком смысле заключается в энтузиазме оратора по поводу результата. Красноречие может воспламенить разум. Но что бы ни думалось о пространной речи перед нами, у нее не было шансов вызвать немедленный пожар. Если в конечном счете идеи, выраженные в пролетарской диктатуре, суждено принять доминирующим силам общества, единственный смысл свободы слова заключается в том, что им следует дать шанс и предоставить идти своим путем» (Там же. 673).
[99] 274 U.S. 357 (1927).
[100] Там же. 373, 377. По-видимому, это означает, что конечным критерием конституциональности законодательства, ограничивающего свободу высказываний, является то, остается ли еще достаточно времени, чтобы отучить выступающих от их ошибочного склада ума, и окончательное слово по этому неизменно сложному вопросу остается за Верховным судом! Судья Брандейс также утверждает (274 U.S. at 376), что существует различие между «пропагандой» (advocacy) и «подстрекательством», но не приводит никаких подтверждающих авторитетных источников.
[101] 301 U.S. 242 (1937).
[102] Там же. 261-263.
[103] 310 U.S. 88 (1940).
[104] Там же. 105.
[105] Cantwell v. Connecticut, 310 U.S. 296, 308 (1940).
[106] Stromberg v. California, 283 U.S. 359, 369 (1931).
[107] Fox v. Washington, 236 U.S. 273, 277 (1915).
[108] Gitlow v. New York, 268 U.S. 652 (1925).
[109] Terminiello v. Chicago, 337 U.S. 1 (1949).
[110] Там же. 4.
[111] Там же. 33. Особые мнения написали председатель суда Винсон, судья Франкфуртер (с которым согласились судьи Джексон и Бертон) и судья Джексон (с которым согласился судья Бертон).
[112] 340 U.S. 315 (1951).
[113] Там же. 319-320. Комментируя этот вывод, судья Дуглас в своем особом мнении заявил: «Публичные собрания и публичные выступления занимают важное место в американской жизни. Одной из важнейших функций полиции является защита этих законных собраний, дабы ораторы могли осуществлять свои конституционные права. Когда непопулярные идеи выдвигаются с публичной трибуны, в толпе неизменно возникают ропот, волнения и выкрики с мест. * * * Но эти эксцессы * * * не оправдывают наказания оратора путем лишения его трибуны или наказания его за его поведение. * * * Если * * * полиция принимает сторону тех, кто намерен сорвать собрания, полиция становится новым цензором речи. Полицейская цензура обладает всеми пороками цензуры из городских ратуш, которую мы неоднократно пресекали» (Там же. 330-331).
[114] 333 U.S. 507 (1948).
[115] Там же. 514-515.
[116] Musser v. Utah, 333 U.S. 95 (1948).
[117] Там же. 101. Это особое мнение, вероятно, знаменует собой кульминацию доктрины ясной и непосредственной угрозы. «20 марта 1949 года сотрудники отдела по борьбе с пороком полицейского управления Филадельфии под руководством инспектора Крейга Эллиса, начальника отдела по борьбе с пороком, начали серию массовых рейдов на книжные магазины и книготорговцев в Филадельфии. Инспектор Эллис выдал своим людям список книг, которые, по его мнению, являлись непристойными, и приказал изымать эти книги везде, где они будут обнаружены. Рейдам подверглись пятьдесят четыре книготорговца, и было конфисковано почти двенадцать сотен экземпляров книг. Эти рейды были примечательны не только своим масштабом, но и в ряде других отношении. Во-первых, они были направлены главным образом против книг, написанных авторами, находящимися на переднем крае американской литературы, и изданных некоторыми из ведущих издательств Америки. Во-вторых, рейды проводились и книги конфисковывались без ордеров на обыск или выемку либо каких-либо судебных постановлений. В-третьих, список книг, подлежащих изъятию, был составлен инспектором Эллисом и патрульным из его офиса без консультаций с офисом окружного прокурора и без получения какого-либо юридического заключения относительно того, являются ли книги непристойными по закону штата Пенсильвания. На этот раз издатели перешли в наступление. Издательство Houghton Mifflin Company, выпустившее книгу «Дерево дождей» (Raintree County), компания Alfred A. Knopf, Inc., издавшая книгу «Никогда не люби чужого» (Never Love a Stranger), и The Vanguard Press, Inc., выпустившая книги Джеймса Т. Фаррелла и Калдера Уиллингема среди изъятых, возбудили иски в Федеральном окружном суде в Филадельфии с целью пресечь дальнейшие изъятия этих книг полицией и взыскать с сотрудников полиции убытки за их незаконные действия. В этих двух исках авторы Гарольд Роббинс и Джеймс Т. Фаррелл, а также Чарльз Прайссман, мужественный книготорговец, чьи магазины подверглись рейдам, присоединились к издателям в качестве истцов. Окружной прокурор Филадельфии ответил на это возбуждением уголовного преследования против пяти книготорговцев, чьи магазины подверглись рейдам, и 30 июня 1948 года большое жюри по представлению окружного прокурора предъявило книготорговцам обвинение в нарушении закона штата Пенсильвания, запрещающего продажу непристойных книг. Тем временем иски, поданные издателями в федеральный суд, дошли до судебного разбирательства перед судьей Гаем К. Бардом, и по завершении слушаний судья Бард запретил дальнейшие изъятия книг истцов, а также вторжения полиции в магазины Прайссмана или изъятие его книг без ордера. На момент написания этих строк дела в федеральном суде еще не получили окончательного разрешения. 3 января 1949 года уголовные дела поступили на рассмотрение перед судьей Кертисом Боком из Суда кварт-сессий Пенсильвании. Подсудимые не признали себя виновными и отказались от суда присяжных. Они договорились о том, что в указанные в обвинительных заключениях время и в указанных местах они владели книгами с целью предложения их для продажи населению. Затем книги были приобщены к делу в качестве доказательств, и обвинение завершило представление своих доказательств. Подсудимые „заявили возражение по существу доказательств“ (demurred to the evidence), следствием чего стало появление вопроса о том, может ли суд в свете конституционной гарантии свободы печати утверждать вне всяких разумных сомнений, что представленные перед ним книги являются непристойными в значении закона штата Пенсильвания о непристойности». Вступительное примечание к переизданию издательством Alfred Knopf Inc. мнения судьи Бока по делу «Содружество против Гордона и др.», 66 D & C (Pa.) 101 (1949). 18 марта 1949 года судья Бок удовлетворил возражения по существу доказательств и вынес решение в пользу подсудимых. Мнение, сопровождающее его решение, отчасти опирается на правило ясной и непосредственной угрозы. В нем говорится: «Единственной ясной и непосредственной угрозой, предотвращаемой статьей 524, которая удовлетворяет как Конституцию, так и текущие нравы нашей эпохи, является неизбежность совершения преступного поведения в результате чтения книги. Сама по себе публикация не может иметь такого автоматического эффекта». Это явно упускает из виду первоочередную цель вмешательства государства в распространение «непристойной литературы», а именно защиту неокрепшего разума от развращения. Рассматривая этот вопрос, судья Бок протестует против того, чтобы ставить «все читающее общество во власть подросткового разума». Должен ли, с другой стороны, подростковый разум отдаваться во власть ничем не сдерживаемых читательских вкусов пожилого федерального судьи?
[118] 310 U.S. 88 (1940).
[119] 310 U.S. 106 (1940).
[120] Thornhill v. Alabama, 310 U.S. 88, 102, 105 (1940).
[121] Drivers Union v. Meadowmoor Co., 312 U.S. 287 (1941); см. также Hotel and Restaurant Employees' Alliance v. Board, 315 U.S. 437 (1942).
[122] Drivers Union v. Meadowmoor Co., 312 U.S. 287, 293 (1941).
[123] American Federation of Labor v. Swing, 312 U.S. 321 (1941); Bakery and Pastry Drivers v. Wohl, 315 U.S. 769 (1942); Cafeteria Employees Union v. Gus Angelos, 320 U.S. 293 (1943).
[124] Teamsters Union v. Hanke, 339 U.S. 470, 474 (1950).
[125] Giboney v. Empire Storage Co., 336 U.S. 490 (1949).
[126] Building Service Union v. Gazzam, 339 U.S. 532 (1950).
[127] Hughes v. Superior Court, 339 U.S. 460 (1950).
[128] Carpenters Union v. Ritter's Cafe, 315 U.S. 722, 728 (1942).
[129] Giboney v. Empire Storage Co., 336 U.S. 490 (1949).
[130] Там же. 501, 502, со ссылкой на Fox v. Washington, 236 U.S. 273, 277, которая предшествует любому упоминанию формулы ясной и непосредственной угрозы. См. выше.
[131] Lincoln Union v. Northwestern Co., 335 U.S. 525 (1949); A.F. of L. v. American Sash Co., ibid., 538.
[132] Auto Workers v. Wis. Board, 336 U.S. 245 (1949). В деле Teamsters Union v. Hanke, 339 U.S. 470 (1950) были оставлены в силе судебные запреты судов штатов против пикетирования места бизнеса лица, работающего на самого себя, с целью принудить его ввести практику закрытого профсоюзного предприятия (union shop).
[133] Thomas v. Collins, 323 U.S. 516 (1945).
[134] Там же. 566.
[135] Patterson v. Colorado, 205 U.S. 454 (1907). Ср. Toledo Newspaper Co. v. United States, 247 U.S. 402 (1918), в котором Суд оставил в силе судебное решение, налагающее штраф за неуважение к суду на редактора, который критиковал действия федерального судьи по находящемуся в производстве делу. Большинство постановило, что такое осуждение не нарушает Первую поправку. Судьи Холмс и Брандейс выразили несогласие на том основании, что производство не подпадало под применимый федеральный статут, но не стали обсуждать конституционный вопрос. Это решение было отменено в деле Nye v. United States, 313 U.S. 33 (1941).
[136] 314 U.S. 252 (1941).
[137] Там же. 271.
[138] Там же. 283, 284.
[139] 328 U.S. 331 (1946).
[140] Там же. 350.
[141] Там же. 349.
[142] 331 U.S. 367 (1947).
[143] Там же. 376.
[144] Davis v. Massachusetts, 107 U.S. 43 (1897).
[145] Там же. 47.
[146] 307 U.S. 496, 515, 516 (1939).
[147] 334 U.S. 558 (1948).
[148] Kovacs v. Cooper, 336 U.S. 77 (1949).
[149] Public Utilities Commission v. Pollak, 343 U.S. 451 (1952). Решение отменило постановление Апелляционного суда США по округу Колумбия. Здесь судья Эджертон, выступая от своего имени и от имени двух коллег, сказал: «Эксплуатация этой аудитории посредством посягательства на неизбежное чувство слуха является новым феноменом. Она поднимает „проблемы, которые не подразумевались средствами коммуникации, известными или мыслимыми Франклином, Джефферсоном и Мэдисоном“. Но Билль о правах, как говорят апеллянты в своем кратком изложении, способен поспевать за всем, что может придумать специалист по рекламе или инженер-электронщик. * * * «Если бы Transit обязала своих пассажиров читать то, что ей нравится, или выходить из вагона, посягательство на их свободу было бы очевидным. Transit обязывает их слушать то, что ей нравится, или выходить из вагона. Свобода внимания, которую уничтожает принудительное слушание, является частью свободы, необходимой для отдельных лиц и для общества. Верховный суд заявлял, что конституционная гарантия свободы „охватывает не только право лица быть свободным от физического стеснения, но и право быть свободным в пользовании всеми своими способностями * * *“. Тот, кто подвергается принудительному слушанию, не свободен в пользовании всеми своими способностями». Он процитировал с одобрением заявление судьи Рида в деле Kovacs v. Cooper: «Право на свободу слова гарантируется каждому гражданину для того, чтобы он мог достучаться до разума готовых слушать слушателей». — 191 F. 2d 450, 456 (1951).
[150] Lovell v. Griffin, 303 U.S. 444 (1938); Schneider v. State, 308 U.S. 147 (1939); Largent v. Texas, 318 U.S. 418 (1943).
[151] Schneider v. State, 308 U.S. 147 (1930); Jamison v. Texas, 318 U.S. 413 (1943).
[152] Marsh v. Alabama, 326 U.S. 501 (1946).
[153] Tucker v. Texas, 326 U.S. 517 (1946).
[154] Valentine v. Chrestensen, 316 U.S. 52 (1942).
[155] Martin v. Struthers, 319 U.S. 141 (1943).
[156] Breard v. Alexandria, 341 U.S. 622 (1951).
[157] 221 U.S. 418, 439 (1911). See below.
[158] Near v. Minnesota, 283 U.S. 697 (1931).
[159] Drivers Union v. Meadowmoor Co., 312 U.S. 287 (1941); Carpenters Union v. Ritter's Cafe, 315 U.S. 722 (1942).
[160] 315 U.S. 568 (1942).
[161] 319 U.S. 624 (1943).
[162] 315 U.S. 568, 571, 572 (1942).
[163] 319 U.S. 624, 633 (1943).
[164] Lovell v. Griffin, 303 U.S. 444, 451 (1938).
[165] Chaplinsky v. New Hampshire, 315 U.S. 568 (1942); Cox v. New Hampshire, 312 U.S. 569 (1941).
[166] Lovell v. Griffin, 303 U.S. 444 (1938); Hague v. C.I.O., 307 U.S. 496, 516 (1939); Schneider v. State, 308 U.S. 147 (1939); Cantwell v. Connecticut, 310 U.S. 296 (1940); Largent v. Texas, 318 U.S. 418 (1943); Thomas v. Collins, 323 U.S. 516, 538 (1945); Saia v. New York, 334 U.S. 558 (1948).
[167] Radio Comm'n v. Nelson Bros. Co., 289 U.S. 266 (1933); Communications Comm'n. v. N.B.C., 319 U.S. 239 (1943).
[168] Mutual Film Corp. v. Ohio Indus'l Comm., 236 U.S. 230, 244 (1915).
[169] 334 U.S. 131 (1948).
[170] Там же. 166.
[171] Joseph Burstyn, Inc. v. Wilson, 343 U.S. 495 (1952).
[172] Там же. 502. Судья Франкфуртер, выступая с особой точкой зрения от себя и судей Джексона и Бертона, подробно останавливается на расплывчатости коннотации использования судом Нью-Йорка слова «святотатственный». См. Приложение к его мнению, Там же. 533-40. Судья Рид в своем особом мнении высказывает предположение, что теперь на Суд ляжет обязанность изучать «факты отказа в выдаче лицензии в каждом отдельном случае, чтобы определить, были ли соблюдены принципы Первой поправки». Там же. 506-507.
[173] 314 U.S. 252 (1941).
[174] Там же. 263.
[175] 323 U.S. 516 (1945).
[176] Там же. 529-530.
[177] Palko v. Connecticut, 302 U.S. 319, 327 (1937).
[178] United States v. Carolene Products Co., 304 U.S. 144, 152, fn. 4 (1938).
[179] 328 U.S. 331 (1946).
[180] Там же. 353.
[181] Kovacs v. Cooper, 336 U.S. 77, 88 (1949).
[182] Там же. 90.
[183] Brinegar v. United States, 338 U.S. 160, 180 (1949).
[184] Terminiello v. Chicago, 337 U.S. 1, 4 (1949).
[185] Kunz v. New York, 340 U.S. 290, 302.
[186] Там же. 309. В сноске судья Джексон указывает на особо защищенное положение Суда сегодня благодаря гл. 479 Публичного закона 250 81-го Конгресса, одобренного 18 августа 1949 года. Это делает незаконным «произносить любые тирады или речи либо произносить громкую, угрожающую или оскорбительную речь в здании Верховного суда или на его территории» (§ 5). Он также запрещает демонстрацию любого «флага, знамени или устройства, предназначенного или приспособленного для привлечения общественного внимания к какой-либо партии, организации или движению» (§ 6). Более того, он уполномочивает маршала «предписывать такие правила, одобренные председателем Верховного суда Соединенных Штатов, которые могут быть сочтены необходимыми для надлежащей защиты здания и территории Верховного суда, а также находящихся там лиц и имущества, и для поддержания порядка на прилегающей территории» (§ 7). Нарушение этих положений или правил является правонарушением, наказываемым штрафом и лишением свободы.
[187] Grosjean v. American Press Co., 297 U.S. 233, 246 (1936).
[188] Там же. 250.
[189] Там же.
[190] Murdock v. Pennsylvania, 319 U.S. 105 (1943); Jones v. Opelika, 319 U.S. 103 (1943); Follett v. McCormick, 321 U.S. 573 (1944).