ПРАВА ПО ДОГОВОРУ ПРОТИВ ВЛАСТИ ШТАТА
Первым делом, возникшим на основании статьи VI, пункта 2, было Ware v. Hylton. [156] Факты и значение этого решения указаны в тезисах: «Долг, причитавшийся до войны американцем британскому подданному, был во время войны уплачен в ссудную кассу Виргинии во исполнение закона этого Штата от 20 декабря 1777 года, секвестрирующего британское имущество и предусматривающего, что такой платеж и расписка за него освобождают от долга. Постановлено: Что законодательный орган Виргинии, который с 4 июля 1776 года и до Конфедерации Соединенных Штатов * * * обладал и осуществлял все права независимых правительств, имел полномочия издавать такой закон, и что он был обязательным, поскольку каждая нация, находящаяся в состоянии войны с другой, может конфисковать все имущество врага, включая причитающиеся ему частные долги. Такой платеж и освобождение от обязательств являлись бы препятствием для последующего иска, если только права кредитора не были восстановлены мирным договором, посредством которого единственно могло быть предусмотрено возвращение конфискованного во время войны любым из Штатов Соединенных Штатов британского имущества или компенсация за него. Постановлено, что четвертая статья мирного договора между Великобританией и Соединенными Штатами от 3 сентября 1783 года аннулирует названный закон Виргинии, уничтожает платеж, произведенный на его основании, возобновляет долг и дает право на взыскание с основного должника, несмотря на такой платеж по нему на основании закона Штата». В деле Hopkirk v. Bell [157] Суд далее постановил, что это же положение договора препятствовало применению статута давности Виргинии для запрета взыскания предшествующих долгов. В многочисленных последующих делах Суд неизменно постановлял, что положения договоров имеют приоритет над противоречащими им законами Штатов, регулирующими право иностранцев наследовать недвижимое имущество. [158] Таким делом было Hauenstein v. Lynham, [159] в котором Суд поддержал право гражданина Швейцарской Республики по договору 1850 года с этой страной получить наследство родственника, умершего intestate в Виргинии, продать его и вывезти выручку от продажи. [160]
Недавние дела
Некоторые более поздние дела проистекают из законодательства Калифорнии, большая часть которого была направлена против японских иммигрантов. Закон, запрещающий иностранцам, не имеющим права на американское гражданство, владеть недвижимым имуществом, был поддержан в 1923 году на том основании, что рассматриваемый договор не обеспечивал заявляемых прав. [161] Но в деле Oyama v. California, [162] разрешенном в 1948 году, большинство Суда высказало твердое мнение о том, что это законодательство противоречит положению о равной защите Поправки XIV, — взгляд, который с тех пор получил одобрение Верховного суда Калифорнии узким большинством. [163] Тем временем Калифорнии было сообщено, что права граждан Германии по Договору от 8 декабря 1923 года между Соединенными Штатами и Рейхом, к которым перешло по наследству или по завещанию недвижимое имущество в Соединенных Штатах, распоряжаться им, пережили недавнюю войну и определенное военное законодательство и, следовательно, имеют приоритет над противоречащим им законодательством Штата. [164]
КОГДА ДОГОВОР ЯВЛЯЕТСЯ САМОИСПОЛНИМЫМ?
Каков объем полномочий американских судов согласно статье VI, пункта 2, прислушиваться к частным претензиям, основанным на положениях договора, на том основании, что такие положения являются самоисполнимыми? Джей имел в виду определенных предполагаемых жертв законодательства Штатов; и фактически рассмотренные выше дела возникли в пределах обычной сферы законодательной власти Штатов. Тем не менее еще в 1801 году в деле United States v. Schooner Peggy, [165] Верховный суд в лице Председателя Верховного суда Маршалла принял во внимание договор с Францией, заключенный после того, как адмиралтейский суд вынес окончательное решение о конфискации захваченного французского судна, и, найдя его применимым к сложившейся ситуации, отменил решение и приказал вернуть судно его владельцам. С того времени Суд неоднократно заявлял в делах, в которых не затрагивалось законодательство Штата, что когда договор предписывает правило, по которому должны определяться частные права, суды обязаны принимать его во внимание ex officio (принимать судебное уведомление) и принимать его в качестве руководства к действию в любом надлежащем разбирательстве по принудительному осуществлению таких прав. [166] Короче говоря, является ли данное положение договора самоисполнимым — это вопрос для Суда; хотя он не совсем лишен руководящих принципов при его решении, важнейшим из которых является доктрина политических вопросов. [167] См. стр. 426, 471–472.
КОНСТИТУЦИОННАЯ СВОБОДА КОНГРЕССА В ОТНОШЕНИИ ДОГОВОРОВ
Из вышесказанного возникают два других вопроса: во-первых, существуют ли такие типы положений договоров, которые только Конгресс может претворить в жизнь? Во-вторых, предполагая утвердительный ответ на вышеуказанный вопрос, связан ли Конгресс конституционным обязательством обеспечить такое исполнение? За тем ответом, который существует на первый вопрос, следует обратиться к запискам о практике и внесудебным мнениям. Этот вопрос возник первоначально в 1796 году в связи с Договором Джея, определенные положения которого требовали ассигнований для их реализации. Ввиду третьего пункта статьи I, раздела 9 Конституции, который гласит, что «никакие деньги не должны изыматься из Казначейства иначе как во исполнение ассигнований, сделанных законом; * * *», всеобще признавалось, что к Конгрессу необходимо обратиться, если упомянутые положения договора должны быть приведены в исполнение. Но в этот момент возник второй вопрос, в решение которого Суд впоследствии внес косвенный вклад. (См. стр. 420–421). Когда в Палату представителей был внесен законопроект о выделении необходимых средств, сторонники договора (Гамильтон, Председатель Верховного суда Эллсуорт и другие) утверждали, что Палата обязана сделать ассигнование волей-неволей; что договор, будучи ратифицированным по совету и с согласия Сената и при его участии, является «высшим законом страны», и что ветвь законодательной власти связана им не меньше, чем исполнительная и судебная ветви. [168] Мэдисон, член Палаты, возражал против этого тезиса в серии резолюций, суть которых содержится в следующем заявлении: «Когда договор предусматривает регламентацию по любому из вопросов, переданных Конституцией в ведение Конгресса, он должен зависеть в своем исполнении в отношении таких положений от закона или законов, принимаемых Конгрессом. И это конституционное право и обязанность Палаты представителей во всех таких случаях обсуждать целесообразность или нецелесообразность приведения такого договора в исполнение, а также определять и действовать в соответствии с этим так, как, по их мнению, может в наибольшей степени способствовать общественному благу». [169] Результатом этого дела стало то, что Палата приняла резолюции Мэдисона, одновременно проголосовав за выделение необходимых средств. [170]
ПОЛНОМОЧИЕ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ ДОГОВОРОВ И НАЛОГОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
В целом позиция Мэдисона восторжествовала. Дискуссия о том, существуют ли иные положения договора, помимо тех, которые требуют расходования денежных средств и нуждаются в законодательстве для их юридической реализации, сосредоточилась главным образом на вопросе о том, может ли полномочие по заключению договоров само по себе изменять налоговое законодательство. С давних пор представители Палаты настаивали на том, что договор не становится и не может стать ex proprio vigore высшим законом страны по этому вопросу; и хотя Сенат никогда официально не уступал этому требованию, тем не менее в ряде случаев «полномочие по заключению договоров включало в заключенные им договоры, затрагивающие налоговое законодательство Соединенных Штатов, оговорку о том, что они не должны считаться действенными до тех пор, пока необходимые законы для приведения их в действие не будут приняты Конгрессом, и Палата утверждала, что включение таких требований было, по сути, признанием ее притязаний в этой связи», [171] хотя существуют судебные obiter dicta, которые косвенно поддерживают позицию Сената. В последнее время этот вопрос стал во многом академическим. Коммерческие соглашения в настоящее время обычно являются исполнительными соглашениями, заключаемыми по уполномочию самого Конгресса. Сегодня жизненно важным вопросом в этой области конституционного права является то, является ли полномочие по заключению договоров компетентным принимать на себя обязательства для Соединенных Штатов, при исполнении которых Президент может без нарушения своей присяги о поддержке Конституции втянуть страну в крупномасштабные военные операции за рубежом без санкции органа, объявляющего войну, а именно Конгресса. Текущие военные операции в Корее, по-видимому, предполагают утвердительный ответ на этот вопрос.
КОНГРЕССУОНАЛЬНАЯ ОТМЕНА ДОГОВОРОВ
Именно в отношении своего утверждения о том, что при обращении к нему с просьбой привести договор в исполнение Конгресс имеет конституционное право и поистине обязанность определять этот вопрос в соответствии со своими собственными представлениями о том, что является целесообразным, Мэдисон получил наибольшее подтверждение в ходе развития событий. Это видно по тому ответу, который Суд дал на вопрос о том, что происходит, когда положение договора и акт Конгресса вступают в противоречие. Ответ заключается в том, что ни то, ни другое не имеет внутренней субординации над другим и что поэтому более позднее по дате будет иметь приоритет leges posteriores priores contrarias abrogant. Короче говоря, договорные обязательства Соединенных Штатов никоим образом не умаляют конституционные полномочия Конгресса. Конечно, законодательная отмена договора как закона страны может представлять собой его нарушение как международного контракта по суждению другой его стороны. В таком случае, как заявлял Суд, «его нарушение становится предметом международных переговоров и регрессных исков в той мере, в какой пострадавшая сторона решает добиваться возмещения, которое в конце концов может быть обеспечено реальной войной. Очевидно, что суды не имеют ко всему этому никакого отношения и не могут предоставить никакого возмещения». [172]
ДОГОВОРЫ В ПРОТИВОВЕС ПРЕДЫДУЩИМ АКТАМ КОНГРЕССА
Существует множество дел, в которых Суд применял нормы законов, признанные им заменяющими предшествующие договорные обязательства. А как обстоит дело в обратной ситуации? Два ранних дела, в которых от имени Суда выступал председатель Верховного суда Маршалл, подтверждают тезис о том, что договоры, в той мере, в какой они являются самоисполнимыми, отменяют более ранние противоречащие им акты Конгресса. В деле «Пегги» [173] некоторые законодательные положения, касающиеся судебного разбирательства дел о призах, были признаны измененными последующим договором с Францией; а в деле «Фостер против Нилсона» [174], утверждая — по ошибке, как он признал позже [175], — что договор с Испанией от 24 января 1818 года не является самоисполнимым в отношении определенных земельных пожалований, он далее отметил, что если бы он был таковым, то отменил бы противоречащие ему акты Конгресса. Однако, за одним исключением, судебные изречения, повторяющие эту мысль, носят характер obiter dicta и подвергаются критике Уиллоуби следующим образом: «Однако на практике было немного случаев (автор не уверен, были ли они вообще), когда договор, несовместимый с предыдущим актом Конгресса, применялся во всей полноте и силе закона в нашей стране без согласия Конгресса. Возможно, действительно имели место случаи, когда на основании договора предпринимались определенные действия без учета действующих федеральных законов, как, например, когда по договору определенные группы населения коллективно приобретали гражданство, но такие действия по договору не влекли за собой отмену или аннулирование действующего законодательства по данному вопросу. Более того, особо касаясь торговых соглашений с иностранными державами, Конгресс прямо отрицал, что договор может изменять соглашения, предусмотренные им в законодательном порядке, и на практике каждый раз успешно отстаивал эту позицию» [176]. Единственным упомянутым выше исключением является дело «Кук против Соединенных Штатов» [177], которое можно рассматривать как одно из последствий периода сухого закона. В этом деле расколовшийся Суд в лице судьи Брандейса постановил, что полномочия, предоставленные статьей 581 Закона о тарифах 1922 года и возобновленные в Законе о тарифах 1930 года, должностным лицам Береговой охраны останавливать и подниматься на борт любого судна в любом месте в пределах четырех лиг (12 миль) от побережья Соединенных Штатов и задерживать судно, если при досмотре обнаружится какое-либо нарушение закона, в силу которого судно или находящиеся на нем товары подлежат конфискации, в отношении британских судов, подозреваемых в попытке ввоза в Соединенные Штаты алкогольных напитков в нарушение ее законов, изменены Договором от 22 мая 1924 года между Соединенными Штатами и Великобританией таким образом, чтобы допускать задержку таких судов только в пределах расстояния от побережья, которое судно, подозреваемое в попытке совершения правонарушения, может преодолеть за один час [178]. В обоснование тезиса о том, что договор, будучи принят позже акта Конгресса, имеет приоритет над ним в части их противоречия, приводится лишь одно дело. Это дело «Уитни против Робертсона» [179], в котором было признано, что акт Конгресса отменил противоречащие ему положения предшествующего договора. Более того, акт Конгресса, фигурировавший в деле Кука, как указано выше, был повторно принят после заключения соответствующего договора. Фактически данное решение приводит к удивительному результату — обращению презумпции leges posteriores. Можно предполагать, что оно было выработано во избежание дипломатического конфликта, который при низком авторитете сухого закона в то время не стоил бы затраченных усилий [180].
ТОЛКОВАНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРОВ КАК МЕЖДУНАРОДНЫХ СОГЛАШЕНИЙ
Отмена Конгрессом «самоисполнимых» положений договора в качестве «закона страны» сама по себе не прекращает действие договора как международного соглашения, хотя это вполне может побудить другую сторону договора поступить таким образом. Отсюда возникает вопрос о том, какому органу Конституция делегирует эту власть, а также тесно связанный с ним вопрос о том, кому она доверяет полномочия по толкованию договорных положений. Первый случай прямой отмены договора Соединенными Штатами произошел в 1798 году, когда Конгресс актом от 7 июля того же года объявил Соединенные Штаты свободными и освобожденными от обязательств по договорам 1778 года с Францией [181]. За этим актом два дня спустя последовал другой, разрешающий ограниченные военные действия против той же страны; и в деле «Бас против Тинги» [182] Верховный суд расценил акт об отмене как один из комплекса актов, объявляющих «публичную войну» Французской Республике.
ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРОВ ПОСРЕДСТВОМ УВЕДОМЛЕНИЯ
Первый прецедент в вопросе прекращения действия договоров посредством уведомления имел место в 1846 году, когда совместной резолюцией от 27 апреля Конгресс уполномочил Президента по своему усмотрению уведомить британское правительство о расторжении Конвенции от 6 августа 1827 года относительно совместного владения территорией Орегон. Поскольку сам Президент запросил принятие этой резолюции, данный эпизод подтверждает теорию о том, что международные конвенции, участником которых являются Соединенные Штаты, даже те, которые могут быть прекращены по уведомлению, расторгаются исключительно актом Конгресса [183]. Впоследствии Конгресс неоднократно принимал резолюции о денонсации договоров или положений договоров, которые по своим собственным условиям могли быть прекращены путем уведомления, и Президенты обычно исполняли такие резолюции, хотя и не всегда [184]. Согласно Закону Ла Фоллета — Форусета о моряках, утвержденному 4 марта 1915 года [185], Президенту Вильсону предписывалось «в течение девяноста дней после принятия закона направить иностранным правительствам уведомление о том, что те части любых договоров, которые могут противоречить положениям закона, прекратят свое действие по истечении сроков уведомления, предусмотренных в таких договорах», и требуемое уведомление было направлено [186]. Однако когда согласно статье 34 Закона Джонса о торговом флоте 1920 года тот же Президент был уполномочен и обязан в течение девяноста дней направить другим сторонам определенных договоров, нарушаемых законом, уведомление об их прекращении, он отказался подчиниться, заявив, что он «не считает указание, содержащееся в статье 34 * * *, осуществлением каких-либо конституционных полномочий, принадлежащих Конгрессу» [187]. Эту же бескомпромиссную позицию продолжили Президенты Гардинг и Кулидж.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТОГО, УТРАТИЛ ЛИ ДОГОВОР СИЛУ
В то же время существует четкое судебное признание того, что Президент может без консультаций с Конгрессом правомерно разрешать вопрос о том, утратили ли силу конкретные положения договора. Уместен следующий отрывок из мнения судьи Лертона по делу «Чарлтон против Келли» [188]: «Если позиция Италии представляла собой, как утверждалось, нарушение обязательства по договору, которое в международном праве оправдало бы Соединенные Штаты в денонсации договора как более не обязательного, это автоматически не повлекло за собой такого эффекта. Если Соединенные Штаты решали не объявлять о его аннулировании или не идти на разрыв, договор оставался в силе. Он был оспоримым, а не ничтожным; и если бы Соединенные Штаты предпочли это, они могли бы отказаться от любого нарушения, которое, по их мнению, имело место, и выполнять собственное обязательство так, как если бы такого нарушения не было. * * * Тот факт, что политическая ветвь власти признает договорное обязательство все еще существующим, подтверждается ее действиями в данном деле. * * * Поскольку исполнительный департамент таким образом предпочел отказаться от любого права освободиться от обязательства выдать собственных граждан, прямой обязанностью этого суда является признание обязательства выдать апеллянта в качестве обязательства, налагаемого договором как высшим законом страны и служащего основанием для выдачи ордена на экстрадицию» [189]. Точно так же именно политические ведомства в первую очередь должны определять, пережили ли определенные положения договора войну, в ходе которой другое договаривающееся государство перестало существовать как член международного сообщества [190].