ТОРГОВЫЕ МАРКИ И РЕКЛАМА
В знаменитых «Делах о торговых марках» [1187], рассмотренных в 1879 году, Верховный суд признал недействительными акты Конгресса, которые, очевидно опираясь на этот пункт, распространяли защиту закона на торговые марки, зарегистрированные в Патентном ведомстве. «Обычная торговая марка», — заявил судья Миллер от имени Суда, — «не имеет необходимого отношения к изобретению или открытию»; ее также нельзя классифицировать «в рубрику произведений авторов». Она не «зависит от новизны, изобретения, открытия или какого-либо труда мозга» [1188]. Несколько лет спустя Суд, также устами судьи Миллера, постановил, что фотография может быть защищена авторским правом на конституционных основаниях [1189], в то время как еще позднее было признано, что цирковой плакат имеет право на такую же защиту. В ответ на возражение Апелляционного суда о том, что литография, которая «не имеет никакого иного применения, кроме как в качестве простой рекламы * * * (не подпадает под) смысл Конституции», судья Холмс призвал тени Веласкеса, Уистлера, Рембрандта, Рескина, Дега и других в подтверждение того тезиса, что суды не должны пытаться судить о ценности живописных иллюстраций за пределами самых узких и очевидных границ [1190].
Пункт 9.\nКонгресс имеет право:\n* * * Учреждать суды, нижестоящие по отношению к Верховному суду;\nСм. ст. III, с. 528.
Пункт 10.\nКонгресс имеет право:\n* * * Определять и наказывать пиратство и тяжкие преступления, совершенные в открытом море, и преступления против международного права.
Пиратство, тяжкие преступления и преступления против международного права
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПУНКТА
«Когда Соединенные Штаты перестали быть частью Британской империи и приобрели статус независимого государства, они стали подчиняться той системе норм, которую разум, мораль и обычай установили среди цивилизованных наций Европы в качестве их публичного права. * * * Добросовестное соблюдение этого права имеет важнейшее значение для национального характера, * * *» [1191]. Эти слова канцлера Кента выражали взгляд на обязательный характер международного права, который был общепринятым во время принятия Конституции. Во время Войны за независимость Конгресс принимал к рассмотрению все вопросы, возникающие в соответствии с международным правом, и заявлял о своем подчинении этому праву [1192]. Согласно Статьям Конфедерации, ему было предоставлено исключительное право назначать суды для судебного разбирательства дел о пиратстве и тяжких преступлениях, совершенных в открытом море, но никаких положений на случай рассмотрения преступлений против международного права предусмотрено не было [1193]. Проект Конституции, представленный Конвенту 1787 года его Комитетом по деталям, уполномочивал Конгресс «объявлять закон и наказание за пиратство и тяжкие преступления, совершенные в открытом море, а также наказание за подделку монеты Соединенных Штатов и за преступления против международного права» [1194]. В ходе дебатов на заседаниях Конвента обсуждение свелось к вопросу о том, являются ли термины «тяжкие преступления» и «международное право» достаточно точными для общего понимания. Точка зрения о том, что эти термины зачастую настолько расплывчаты и неопределенны, что требуют определения, в конечном счете возобладала, и Конгресс был уполномочен как определять, так и наказывать за пиратство, тяжкие преступления и преступления против международного права [1195].
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ
Тот факт, что Конституционный конвент счел необходимым наделить Конгресс полномочием определять преступления против международного права, не означает, что в каждом случае Конгресс должен браться за кодификацию этого права или устанавливать его точные границы до того, как предписывать наказания за его нарушения. Закон, устанавливающий наказание за «преступление пиратства, как оно определено международным правом», был признан надлежащим осуществлением конституционного полномочия «определять и наказывать» за это преступление, поскольку он посредством отсылки заимствовал достаточно точное определение международного права [1196]. Аналогичным образом в деле «По делу Куирина» [1197] Суд установил, что посредством отсылки в Пятнадцатой статье о воинских преступлениях к «правонарушителям или правонарушениям, которые * * * по закону о войне могут подлежать судебному рассмотрению такими военными комиссиями * * *» Конгресс «осуществил свое полномочие определять и наказывать преступления против международного права, санкционируя в конституционных пределах юрисдикцию военных комиссий по судебному преследованию лиц за преступления, которые в соответствии с нормами и предписаниями международного права, и более конкретно закона о войне, подсудны таким трибуналам» [1198]. И наоборот, когда Конгресс с определенной детальностью определяет преступление, являющееся «преступлением против международного права», закон имеет силу, даже если в нем отсутствует преамбула, раскрывающая, что он был принят во исполнение этого пункта. Так, обязанность, которую международное право возлагает на каждое правительство — не допускать причинения в пределах своего собственного суверенитета вреда другому государству, с которым оно находится в мире, или его народу, — была признана достаточным основанием для наказания за подделку в пределах Соединенных Штатов банкнот, облигаций и других ценных бумаг иностранных государств [1199].
ЭКСТЕРРИТОРИАЛЬНЫЙ РАДИУС ДЕЙСТВИЯ ПОЛНОМОЧИЯ
Поскольку этот пункт содержит единственное конкретное предоставление полномочия, имеющееся в Конституции для наказания за преступления вне территориальных пределов Соединенных Штатов, суд низшей федеральной инстанции постановил в 1932 году [1200], что общее предоставление юрисдикции в отношении адмиралтейских и морских дел по статье III, разделу 2, не может толковаться как распространяющее законодательную или судебную власть Соединенных Штатов на преступления, совершенные на судах за пределами Соединенных Штатов, но не в открытом море. Отменив это решение, Верховный суд постановил, что данное положение «не может считаться ограничением полномочий — как законодательных, так и судебных, — предоставленных Национальному правительству статьей III, § 2. Оба пункта являются результатом отдельных шагов, независимо предпринятых на Конвенте, посредством которых юрисдикция в отношении адмиралтейских дел, ранее разделенная между Конфедерацией и штатами, была передана Национальному правительству. Неожиданным результатом, явно не предвиденным авторами Конституции и не оправданным принципами, которые должны определять толкование конституции, посвященной перераспределению правительственных полномочий, было бы исчезновение части из них в процессе передачи. Истолковывать один пункт как ограничивающий, а не дополняющий другой означало бы игнорировать их историю и без достижения какой-либо усматриваемой цели их принятия отказывать как штатам, так и Национальному правительству в полномочиях, которые были общими атрибутами суверенитета до принятия Конституции. Результатом этого был бы отказ обоим в полномочии определять и наказывать за преступления меньшей тяжести, чем тяжкие преступления, совершенные на судах Соединенных Штатов во время их нахождения в открытом море, и за преступления любой степени тяжести, совершенные на них во время нахождения в иностранных территориальных водах» [1201]. В значении этого раздела преступление считается совершенным в открытом море даже тогда, когда судно, на котором оно происходит, стоит на якоре на рейде в территориальных водах другой страны [1202].
Пункты 11, 12, 13 и 14.\nКонгресс имеет право:\n* * *:
Объявлять войну, выдавать каперские свидетельства и разрешения на репресалии (letters of marque and reprisal) и устанавливать правила относительно захватов на суше и на воде.
Формировать и содержать армии, однако ни одно ассигнование денег на эти цели не должно предоставляться на срок, превышающий два года.
Создавать и содержать военно-морской флот.
Устанавливать правила для управления и регулирования сухопутных и военно-морских сил.
Военные полномочия
ИСТОЧНИК И ОБЪЕМ
Три различных взгляда относительно источника военных полномочий получили выражение в первые годы действия Конституции и продолжали бороться за первенство на протяжении почти полутора веков. Выступая в «Федералисте» [1203], Гамильтон развил теорию о том, что военные полномочия представляют собой совокупность конкретных полномочий, предоставленных статьей I, разделом 8. Несколько лет спустя, в 1795 году, был выдвинут аргумент о том, что военные полномочия Национального правительства являются атрибутом суверенитета и, следовательно, не зависят от утвердительных предоставлений полномочий в письменной Конституции [1204]. Главный судья Маршалл, судя по всему, придерживался еще иного взгляда, а именно, что полномочие вести войну подразумевается из полномочия ее объявлять. В деле «МакКаллох против Мэриленда» [1205] он перечислил полномочие «объявлять войну и вести ее» [1206] в числе «перечисленных полномочий», из которых выводилось право на учреждение Банка Соединенных Штатов. В эпоху Гражданской войны обе последние теории получили поддержку со стороны Верховного суда. Выступая от имени четырех судей в деле «По делу Миллигана», главный судья Чейз охарактеризовал полномочие объявлять войну как «неизбежно» распространяющееся «на все законодательство, существенное для ведения войны с энергией и успехом, за исключением того, которое вмешивается в командование силами и ведение кампаний» [1207]. В другом деле, приняв терминологию, использованную Линкольном в его Послании Конгрессу от 4 июля 1861 года [1208], Суд сослался на «военные полномочия» как на единое унифицированное полномочие [1209].
ПРИСУЩЕЕ ПОЛНОМОЧИЕ
Впоследствии мы обнаруживаем использование фразы «военные полномочия» как главным судьей Уайтом [1210], так и главным судьей Хьюзом [1211], причем первый из них объявил эти полномочия «полными и неделимыми» [1212]. Однако только в 1936 году Суд объяснил логическое обоснование приписывания таких присущих полномочий Федеральному правительству. В деле «Соединенные Штаты против компании „Кертисс-Райт Экспорт Корп.“» [1213] причины такого заключения были изложены судьей Сазерлендом следующим образом: «В результате отделения от Великобритании колоний, действовавших как единое целое, полномочия внешнего суверенитета перешли от Короны не к колониям по отдельности, а к колониям в их совокупном и корпоративном качестве Соединенных Штатов Америки. Еще до Декларации колонии представляли собой единое целое в иностранных делах, действуя через общий орган — а именно Континентальный конгресс, состоявший из делегатов от тринадцати колоний. Этот орган осуществлял полномочия войны и мира, формировал армию, создавал военно-морской флот и в конечном счете принял Декларацию независимости. * * * Отсюда следует, что наделение Федерального правительства полномочиями внешнего суверенитета не зависело от утвердительных предоставлений полномочий по Конституции. Полномочие объявлять и вести войну, заключать мир, заключать договоры, поддерживать дипломатические отношения с другими суверенными государствами, если бы они никогда не были упомянуты в Конституции, перешли бы к Федеральному правительству как необходимые сопутствующие признаки национальной принадлежности» [1214].
КОМПЛЕКС ПРЕДОСТАВЛЕННЫХ ПОЛНОМОЧИЙ
С другой стороны, в более недавнем деле «Лихтер против Соединенных Штатов» [1215] Суд говорит о «военных полномочиях» Конгресса. Подтверждая законность Закона о пересмотре цен (Renegotiation Act), он заявил: «Учитывая это полномочие „Формировать и содержать армии, * * *“ и полномочие, предоставленное в той же статье Конституции, „издавать все законы, которые будут необходимы и надлежащие для приведения в исполнение вышеуказанных полномочий, * * *“, единственным остающимся вопросом является то, являлся ли Закон о пересмотре цен законом, „необходимым и надлежащим для приведения в исполнение“ военных полномочий Конгресса и особенно его полномочия поддерживать армии» [1216]. В сноске он перечислил преамбулу, пункт о необходимых и надлежащих законах, положения, уполномочивающие Конгресс вводить налоги и обеспечивать общую оборону, объявлять войну, а также создавать и содержать военно-морской флот, наряду с пунктом, определяющим Президента в качестве Главнокомандующего армией и военно-морским флотом, как находящиеся «среди многих других положений, наделяющих Конгресс и Президента полномочиями отвечать разнообразным требованиям войны, * * *» [1217].
ОБЪЯВЛЕНИЕ ВОЙНЫ: КОГДА ОНО ТРЕБУЕТСЯ
В первом проекте Конституции, представленном Конвенту 1787 года его Комитетом по деталям, Конгресс был уполномочен «вести войну» [1218]. На заседаниях Конвента, согласно «Журналу» Мэдисона, «г-н Мэдисон и г-н Джерри предложили вставить „объявлять“ (declare), вычеркнув „вести“ (make) войну, оставив за Исполнительной властью полномочие отражать внезапные нападения» [1219], и их предложение было принято. Когда бей Триполи объявил войну Соединенным Штатам в 1801 году, это вызвало острые дебаты о том, требуется ли официальное объявление войны Конгрессом для создания правового статуса войны. Джефферсон направил эскадру фрегатов в Средиземное море для защиты нашей торговли, но ее миссия ограничивалась обороной в самом узком смысле этого слова. После того как одно из судов этой эскадры вступило в бой с триполитанским крейсером и победило его, последнему было разрешено вернуться домой. Джефферсон защищал этот курс действий в послании Конгрессу, сказав: «Не будучи уполномоченным Конституцией, без санкции Конгресса выходить за рамки линии обороны, судно, будучи выведенным из строя и неспособным к дальнейшим враждебным действиям, было освобождено вместе с экипажем» [1220]. Гамильтон незамедлительно поддержал иное толкование полномочия, предоставленного Конгрессу объявлять войну. «Это особая и исключительная сфера ведения Конгресса», — заявил он, — «когда нация находится в состоянии мира, изменять это состояние в состояние войны; будь то из соображений политики, или из-за провокаций, или причиненных обид; иными словами, только Конгрессу принадлежит право вступать в войну. Но когда иностранное государство объявляет или открыто и громогласно ведет войну против Соединенных Штатов, они в силу самого факта уже находятся в состоянии войны, и любое объявление со стороны Конгресса является ничтожным; во всяком случае оно излишне» [1221]. Очевидно, Конгресс разделял точку зрения о том, что официальное объявление войны не требуется. Он принял статут, уполномочивающий Президента давать указания командирам вооруженных судов Соединенных Штатов «захватывать и обращать в призы все суда, товары и имущество, принадлежащие бею Триполи, * * * а также распоряжаться о совершении всех прочих таких актов предосторожности или враждебности, которые оправдывает состояние войны, * * *» [1222].
THE PRIZE CASES, 1863
Шестьдесят лет спустя Верховный суд, подтверждая законность блокады южных портов, которую Линкольн установил в апреле 1861 года в то время, когда Конгресс не заседал, применил практически ту же логику, которую выдвигал Гамильтон. «Эта величайшая из гражданских войн», — заявил Суд, — «не развивалась постепенно * * * она * * * возникла внезапно из головы родителя во всем вооружении войны. Президент был обязан встретить ее в том виде, в каком она себя представила, не дожидаясь, пока Конгресс окрестит ее каким-либо именем; и никакое имя, данное ей им или ими, не могло изменить этого факта» [1223]. Эта доктрина подверглась резкому сомнению со стороны влиятельного меньшинства Суда на том основании, что, хотя Президент, несомненно, мог принимать такие меры, какие допускали статуты для обеспечения исполнения законов против мятежников, только Конгресс мог придать мятежу характер войны и тем самым санкционировать правовые последствия, вытекающие из состояния войны [1224]. Поскольку Суд в конце концов признал, что блокада была ретроспективно санкционирована Конгрессом, та часть его мнения, которая касалась полномочий Президента, действовавшего в одиночку, фактически носила характер obiter dictum (попутно высказанного мнения). Но аналогичное мнение было высказано главным судьей Чейзом от имени единогласного Суда после окончания войны. В деле «Фриборн против судна „Протектор“» [1225] возникла необходимость установить точные даты начала и окончания войны, чтобы определить, истек ли срок исковой давности по заявленному иску. Чтобы ответить на этот вопрос, главный судья сказал, что «поэтому необходимо обратиться к какому-либо публичному акту политических ведомств правительства для установления дат; и по очевидным причинам следует принимать во внимание акты исполнительного ведомства, которое может быть и фактически было в начале военных действий обязано действовать во время перерыва в работе Конгресса. Прокламацию о предполагаемой блокаде со стороны Президента можно поэтому считать отмечающей первую из этих дат, а прокламацию о том, что война закончилась, — отмечающей вторую» [1226].
Полномочие формировать и содержать вооруженные силы
ЦЕЛЬ КОНКРЕТНЫХ ПОЛНОМОЧИЙ
Пункты Конституции, которые наделяют Конгресс полномочием «формировать и содержать армии, создавать и содержать военно-морской флот» и так далее, были вставлены не с целью наделения Национального правительства правом совершать эти действия, а скорее для того, чтобы указать правительственный орган, который должен осуществлять такие полномочия. Более того, они позволяют Конгрессу принимать меры, существенные для национальной обороны, как в мирное время, так и в период реального конфликта. То, что эти положения выросли из убеждения в том, что Исполнительную власть следует лишить «исключительного права формировать флот и армии и регулировать их деятельность», которое Блэкстоун приписывал Королю по британской Конституции [1227], подчеркивалось Стори в его «Комментариях». Он писал: «Наши представления, поистине, об опасности регулярных армий в мирное время проистекают в значительной мере из принципов и примеров наших английских предков. В Англии Король обладал полномочием формировать армии в мирное время по своему усмотрению. И эта прерогатива справедливо считалась опасной для общественных свобод. После революции 1688 года Парламент мудро настоял на принятии билля о правах, который должен был обеспечить адекватную гарантию на будущее. Но как это было сделано? Не путем полного запрещения регулярных армий в мирное время; а (как уже было увидено) путем запрещения их без согласия Парламента. Это ровно то предложение, которое содержится в Конституции; ибо только Конгресс может формировать армии и может распускать их, когда сочтет нужным» [1228].