«Когда мусульманин вступает в брак, он совершенствует половину своей религии, и он должен практиковать воздержание для оставшейся половины».
«Остерегайтесь! Не делайте больших свадебных даров женщинам; ибо если бы большие дары были причиной величия в мире и праведности перед Богом, то, конечно, было бы наиболее подобающим для Пророка Божьего делать их».
«Когда кто-либо из вас желает просить женщину в жены, если он может это устроить, пусть сначала увидит ее».
«У женщины, достигшей зрелости, следует спросить согласия на брак, и если она хранит молчание, то ее молчание — это ее согласие, а если она отказывается, то ее нельзя выдавать замуж силой».
«Вдова не должна быть выдана замуж, пока с ней не посоветуются, и девственница не должна быть выдана замуж, пока не спросят ее согласия». Сподвижники спросили: «Каким образом выражается разрешение девственницы?» Он ответил: «Ее согласие — в ее молчании».
«Если женщина выходит замуж без согласия своего опекуна, ее брак недействителен, недействителен, недействителен; затем, если брак был консуммирован, женщина должна получить свой брачный дар; если ее опекуны спорят о ее браке, то царь является ее опекуном».
Тема мусульманских браков будет теперь рассмотрена в настоящей статье под заголовками: I. Действительность брака; II. Юридические препятствия к браку; III. Религиозная церемония; IV. Свадебные торжества.
I.— Действительность брака.
Мусульманам разрешено жениться на четырех свободных женщинах и иметь столько рабынь в качестве наложниц, сколько они могли приобрести. См. Коран, сура 4:3: «Женитесь на других женщинах, которые нравятся вам: на двух, трех или четырех. Если же вы опасаетесь, что не будете справедливы, то довольствуйтесь одной или невольницами, которыми овладели ваши десницы». [ЖЕНЫ.]
Временные браки были санкционированы Пророком, но этот закон, как говорят сунниты, был отменен, хотя он разрешен шиитами и практикуется в Персии в настоящее время. [МУТ'А.] Эти временные браки, несомненно, являются величайшим пятном в моральном законодательстве Мухаммада и не допускают удовлетворительного оправдания.
Брак, согласно мусульманскому праву, является просто гражданским договором, и его действительность не зависит от какой-либо религиозной церемонии. Хотя гражданский договор не обязательно должен быть оформлен письменно, его действительность зависит от согласия сторон, которое называется «иджаб» и «кабуль» («предложение» и «принятие»); присутствия двух свидетелей-мужчин (или одного мужчины и двух женщин); и брачного дара в размере не менее десяти дирхемов, который должен быть назначен женщине. Однако отсутствие назначения дара не делает договор недействительным, ибо при любых обстоятельствах женщина получает право на свой брачный дар в размере десяти дирхемов или более. (Брачный дар, соответствующий положению женщины, называется «махр аль-мисль».)
Женщине, достигшей возраста половой зрелости, предоставлена свобода выйти замуж или отказаться выйти замуж за конкретного человека, независимо от ее опекуна, который не имеет права выдавать ее замуж без ее согласия или против ее воли; в то время как за девушкой, выданной замуж опекуном в младенчестве, сохраняется право ратифицировать или расторгнуть договор сразу по достижении совершеннолетия. Когда взрослая и здравомыслящая женщина решает выйти замуж через представителя (вакиля), она уполномочивает его в присутствии компетентных свидетелей передать ее согласие жениху. Представителю, если он чужой человек, не обязательно видеть ее, и достаточно того, что свидетели, которые видят ее, заверяют его в том, что она прямо или косвенно соглашается на предложение, с которым он пришел. Закон уважает скромность пола и допускает выражение согласия со стороны дамы косвенными путями, даже без слов. У девственницы молчание принимается за согласие, так же как улыбка или смех.
Г-н Сайед Амир Али говорит:—
«Действительность брака по мусульманскому праву зависит от двух условий: во-первых, от способности сторон вступить в брак друг с другом; во-вторых, от совершения брака в соответствии с формами, предписанными в месте совершения брака, или которые признаны законными обычным правом мусульман. Признанным принципом является то, что способность каждой из сторон к браку должна оцениваться по их соответствующему lex domicilii (закону места жительства). “Если они оба, принадлежат ли они к одной стране или к разным странам, способны в соответствии со своим lex domicilii к браку друг с другом, они обладают способностью, требуемой рассматриваемым правилом. Короче говоря, как и в других договорах, так и в договоре брака личная способность должна зависеть от закона места жительства”».
«Способность мусульманина, проживающего в Англии, будет регулироваться английским правом, но способность того, кто проживает в Билад аль-Ислам (т. е. в мусульманской стране), — положениями мусульманского права. Поэтому важно рассмотреть, каковы необходимые условия для наделения индивида способностью вступить в действительный брачный договор. Как общее правило, можно отметить, что по исламскому праву способность заключить действительный брак основывается на той же базе, что и способность вступить в любой другой договор. “Среди условий, которые необходимы для действительности брачного договора (говорится в «Фатава-и-Аламгири», стр. 377), — понимание, половая зрелость и свобода у договаривающихся сторон, с той разницей, что, хотя первое требование существенно необходимо для действительности брака, поскольку брак не может быть заключен маджнуном (не в здравом уме) или мальчиком без понимания, два других условия требуются только для придания силы договору, так как брак, заключенный (несовершеннолетним) мальчиком, обладающим пониманием, зависит для своего действия от согласия его опекуна”. Половая зрелость и рассудительность составляют, соответственно, существенные условия способности вступить в действительный брачный договор. Лицо, которое является младенцем в глазах закона, дисквалифицировано от совершения любых юридических сделок (тасарруфат-и-шария), и, следовательно, некомпетентно заключить брак. Однако, подобно английскому общему праву, мусульманское право делает различие между договором, заключенным несовершеннолетним, обладающим рассудительностью или пониманием, и договором, заключенным ребенком, который не обладает пониманием. Брак, заключенный несовершеннолетним, который не достиг возраста рассудительности, или который не обладает пониманием, или который не может осознать последствия акта, является ничтожным».
«Мусульманское право не устанавливает конкретного возраста, когда должна предполагаться рассудительность. По английскому праву, однако, возраст семи лет отмечает разницу между отсутствием понимания у детей и способностью осознавать юридические последствия конкретных актов. Индийский уголовный кодекс также установил возраст семи лет как период, когда должна начинаться ответственность за правонарушения. Можно предположить, возможно, не без оснований, что тот же принцип должен регулировать случаи по мусульманскому праву, то есть, когда брачный договор заключается ребенком в возрасте до семи лет, он будет рассматриваться как ничтожный. Иначе, однако, обстоит дело в случае брака, заключенного лицом, обладающим пониманием. “Он действителен”, — говорит «Фатава», — “хотя и зависит для своего действия от согласия опекуна”».
«Договор, заключенный лицом, которое является душевнобольным, является ничтожным, если только он не был заключен в период просветления. Раб не может вступить в брачный договор без согласия своего хозяина. Мусульманские юристы, поэтому, добавляют свободу (хуррият) как одно из условий способности к браку».
«Совершеннолетие предполагается среди ханафитов и шиитов по достижении пятнадцати лет как у мужчин, так и у женщин, если нет доказательств того, что половая зрелость была достигнута раньше».
«Помимо половой зрелости и рассудительности, способность вступить в брак требует, чтобы не было никаких юридических препятствий или запретов для союза сторон; чтобы, фактически, они не находились в пределах запретных степеней родства или не были связаны или соединены друг с другом таким образом, чтобы сделать их союз незаконным». (См. «Личное право мусульман» Сайеда Амира Али, стр. 216.)
Что касается согласия женщины, г-н Сайед Амир Али отмечает:—
«Никакой договор нельзя назвать полным, если договаривающиеся стороны не понимают его природы и взаимно не соглашаются с ним. Брачный договор также подразумевает взаимное согласие, и когда стороны видят друг друга и по своей воле соглашаются связать себя узами, обладая способностью сделать это, нет сомнений в действительности брака. Однако из-за уединенности, в которой обычно живут восточные женщины, и трудностей, с которыми они сталкиваются при осуществлении собственного выбора в брачных делах, мусульманское право с несколько утомительной тщательностью устанавливает принцип, с помощью которого они могут не только защитить себя от алчности своих естественных опекунов, но и иметь определенный простор в выборе своих мужей».
«Например, когда брак заключается от имени взрослого лица любого пола, существенным условием его действительности является то, чтобы такое лицо дало на это согласие, или, другими словами, брак, заключенный без его или ее полномочий или согласия, является ничтожным, кем бы он ни был заключен».
«Среди ханафитов и шиитов способность женщины, которая является взрослой и здравомыслящей, заключить брак самостоятельно является абсолютной. Шиитское право наиболее четко выражено по этому пункту. Оно прямо заявляет, что при браке рассудительной женщины (рашида), которая является взрослой, опекун не требуется. «Хидая» придерживается того же мнения. Женщина (говорится в ней), которая является взрослой и находится в здравом уме, может выйти замуж в силу собственного согласия, даже если договор не был составлен или одобрен ее опекунами, и это независимо от того, является ли она девственницей или сайиба. Среди шафиитов и маликитов, хотя согласие взрослой девственницы является существенным для действительности брачного договора, заключенного от ее имени, как и среди ханафитов и шиитов, она не может заключить брак самостоятельно без участия вали. (Гамильтон, «Хидая», том I, стр. 95.)»
«У шафиитов женщина не может лично дать согласие на брак. Присутствие вали, или опекуна, является обязательным условием для придания законной силы брачному договору. Вмешательство вали требуется шафиитами и маликитами для восполнения предполагаемой неспособности женщины осознать характер договора, урегулировать его условия и другие подобные вопросы, а также для защиты девушки от возможной эксплуатации со стороны недобросовестного искателя приключений или от вступления в брак с лицом, морально или социально ей не подходящим. Именно в силу важности и многообразия обязанностей, возлагаемых на вали, суннитское право уделяет особое внимание определению очередности, в которой право опекунства принадлежит различным лицам, имеющим на него право. Правовые школы расходятся в вопросе об этой очередности. Ханафиты доверяют эту должность сначала агнатам в порядке наследования; затем матери, сестре, родственникам со стороны матери и, наконец, кади. Шафииты принимают следующий порядок: отец, дед по отцу, сын (от предыдущего брака), полнородный брат, единокровный брат, племянник, дядя, двоюродный брат, наставник и, наконец, кади; таким образом, полностью исключая женщин-родственниц из вилаята. Маликиты согласны с шафиитами в том, что должность опекуна следует доверять только мужчинам, но они устанавливают несколько иной порядок. Они отводят первое место сыновьям женщины (от предыдущего брака), второе — отцу; а затем последовательно полнородному брату, племяннику, деду по отцовской линии, дяде по отцовской линии, двоюродному брату, освободителю раба и, наконец, кади. У маликитов и шафиитов, где присутствие опекуна при заключении брака всегда необходимо, этот вопрос породил две различные системы. Первая из них исходит из того, что опекун черпает свои полномочия исключительно из закона. Следовательно, она настаивает не только на его присутствии при заключении брака, но и на его фактическом участии в даче согласия. Согласно этому взгляду, не только брак, заключенный через более дальнего опекуна, является недействительным, пока присутствует более близкий родственник, но и последний не может придать законную силу браку, заключенному в то время без его согласия, путем последующего одобрения. Однако эта суровая доктрина, по-видимому, не является обязательной ни в одной общине, следующей маликитским или шафиитским принципам. Вторая система диаметрально противоположна первой и, по-видимому, была сформулирована шейхом Зиядом как доктрина, которой учил Малик. Согласно этой системе, право опекуна, хотя, несомненно, является порождением закона, осуществляется только в силу полномочий или специального разрешения, предоставленного женщиной; ибо женщина, однажды освобожденная от patria potestas (отцовской власти), является хозяйкой своих действий. Она не только вправе учитывать свои собственные интересы в браке, но и может назначить любого, кого пожелает, представлять ее и защищать ее законные интересы. Если она считает, что более близкий опекун настроен к ней враждебно, она может назначить более дальнего родственника действовать от ее имени во время заключения брака. Согласно этому взгляду на закон, опекун действует как поверенный от имени женщины, черпая все свои полномочия от нее и действуя исключительно в ее интересах. Эта доктрина была принята аль-Кархи, Ибн аль-Касимом и Ибн-и-Саламуном и была официально провозглашена алжирскими кади в нескольких последовательных судебных решениях. Когда вали, имеющий преимущественное право действовать, отсутствует, и его местонахождение неизвестно, когда он является заключенным или обращен в рабство, или отсутствует более десяти дней пути от места, где проживает женщина, или является душевнобольным или несовершеннолетним, тогда вилаят переходит к лицу, следующему за ним в порядке очередности. Ханафиты придерживаются мнения, что женщина всегда имеет право дать свое согласие без вмешательства опекуна. Когда опекун привлекается и действует от ее имени, предполагается, что он черпает свои полномочия исключительно от нее, поэтому он ни при каких обстоятельствах не может действовать вопреки своим полномочиям или инструкциям. Когда женщина уполномочила своего опекуна выдать ее замуж за конкретное лицо или дала согласие на брак, предложенный ей определенным человеком, опекун не имеет права выдавать ее замуж за другого. Согласно шиитскому праву, женщина, которая является «совершеннолетней и благоразумной», сама компетентна вступить в брачный договор. Ей не требуется представитель или посредник, через которого она могла бы дать свое согласие. «Если ее опекуны, — говорится в «Шарае», — отказываются выдать ее замуж за равного, когда она этого желает, нет сомнений, что она имеет право заключить брак самостоятельно, даже против их воли». Шииты согласны с ханафитами в предоставлении женщинам права представлять других в брачных договорах. В брачном договоре следует в полной мере учитывать слова женщины, которая является совершеннолетней и здравомыслящей, то есть обладающей здравым рассуждением; соответственно, она не только квалифицирована для заключения брака от своего имени, но и может выступать в качестве агента другого лица при выражении либо заявления, либо согласия. В «Мафатихе» и «Джама-уш-Шаттат» также провозглашается, «что не требуется, чтобы стороны, через которых заключается договор, были обязательно мужчинами, поскольку у нас (шиитов) договор, заключенный через (посредничество) женщины, является действительным». Подытожим. Согласно маликитскому и шафиитскому праву, брак совершеннолетней девушки не является действительным, если не получено ее согласие, но такое согласие должно быть дано через юридически уполномоченного вали, который будет действовать как ее представитель. Согласно ханафитскому и шиитскому праву, женщина может дать согласие на свой брак как с опекуном или агентом, так и без них». (Personal Law of the Muhammadans, стр. 233.)
II. — Юридические препятствия к браку.
Существует девять запретов на вступление в брак, а именно:
1. Кровное родство, которое включает мать, бабушку, сестру, племянницу, тетю и т. д.
2. Свойство, которое включает тещу, мачеху бабушки, невестку, падчерицу внука и т. д.
3. Молочное родство. Мужчина не может жениться на своей молочной матери или молочной сестре, за исключением случаев, когда молочные брат и сестра были вскормлены одной матерью с большими интервалами. Но мужчина может жениться на матери своей молочной сестры или на молочной матери своей сестры.
4. Мужчина не может жениться на сестре своей жены при жизни жены, если она не разведена.
5. Мужчина, женатый на свободной женщине, не может жениться на рабыне.
6. Мужчине не дозволено жениться на жене или мутадде другого, независимо от того, является ли идда следствием развода или смерти. То есть он не может жениться до истечения идды женщины, или периода ожидания.
7. Мусульманин не может жениться на язычнице или маджусийке (огнепоклоннице). Но он может жениться на иудейке, христианке или сабиянке.
8. Женщина запретна по причине имущественной зависимости. Например, мужчине не дозволено жениться на своей собственной рабыне, а женщине — на своем рабе.
9. Женщина запретна по причине отречения или развода. Если мужчина трижды произносит развод жене, которая является свободной, или дважды рабыне, она не дозволена ему, пока не будет законно выдана замуж за другого мужчину, который, совершив надлежащим образом брачное соитие, впоследствии разводится с ней или умирает, и ее идда от него будет завершена.
Г-н Сайид Амир Али говорит:
«Запреты можно разделить на четыре категории, а именно: относительные или абсолютные, запретительные или предписательные. Они возникают, во-первых, из законного и незаконного кровного родства (кровное родство); во-вторых, из союза или свойства (аль-мусахарат); в-третьих, из молочного родства (ар-риза); и, в-четвертых, из завершения числа (т.е. четырех). Древние арабы допускали союзы с мачехами и тещами с одной стороны, и с пасынками и зятьями с другой. Коран прямо запрещает этот обычай: «Не женитесь на женщинах, на которых были женаты ваши отцы (если только это не произошло прежде), ибо это — мерзость, гнев и скверный путь». (Сура IV, 26). Затем следуют более определенные запреты в следующем стихе: «Вам запретны ваши матери, ваши дочери, ваши сестры, ваши тети со стороны отца и со стороны матери, дочери брата и дочери сестры, ваши матери, вскормившие вас молоком, и ваши молочные сестры, матери ваших жен, ваши падчерицы, находящиеся под вашим покровительством, с матерями которых вы вступили в близость. Вам также запрещено брать в жены двух сестер одновременно (если только это не произошло прежде), и не женитесь на женщинах, которые уже замужем». (Сура IV, 27).