Новая ирландская конституция
Изложение и некоторые аргументы
Под редакцией клуба «Эйти»
Дж. Х. Морган, магистр искусств
Профессор конституционного права в Университетском колледже Лондона
Бывший стипендиат Баллиол-колледжа Оксфордского университета
«Ибо последующее благодеяние, оказанное вовремя, хотя и небольшое по сравнению с прежним, может искупить более тяжкую прежнюю обиду» — Фукидид. I, 42.
Ходдер энд Стоутон
Лондон, Нью-Йорк, Торонто
1912
Contents
Введение Часть I. Новая конституция I. — Конституция: Комментарий. Профессор Дж. Х. Морган II. — Ирландское управление в условиях гомруля. Лорд Макдоннелл из Свинфорда III. — Судебный комитет и толкование новой конституции. Сэр Фредерик Поллок IV. — Конституционные ограничения полномочий ирландского законодательства. Сэр Джон Макдонелл, кавалер ордена Бани, доктор права V. — Финансовые отношения Лорд Уэлби VI. — Судебная власть, полиция и поддержание законности и порядка. Томас Ф. Молони, королевский адвокат, второй сержант-и-законник Его Величества, советник короны по Дублину VII. — Современное положение ирландского земельного вопроса. Джонатан Пим, королевский адвокат Часть I. Акты о справедливой арендной плате и Акты о выкупе земли. Часть II. Статуты, касающиеся ликвидации перенаселенности в Ирландии. Часть III. Статуты, касающиеся предоставления земельных участков и жилищ для сельскохозяйственных батраков в Ирландии. Часть IV. Обязательная регистрация земли в Ирландии. Часть II. Исторический аргумент VIII. — Ирландская национальность. Миссис Дж. Р. Грин IX. — Ирландия как доминион. Профессор А. Ф. Поллард X.—Ireland, 1782 And 1912 By Lord Fitzmaurice XI. — Парламент Граттана. Дж. П. Гуч XII. — «Управление Ирландией в XIX веке». Р. Барри О'Брайен XIII. — История деволюции. Граф Данрейвен Часть III. Взгляды современников XIV. — Ирландский национализм и либеральный принцип. Профессор Л. Т. Хобхаус XV. — Имперский парламент (I) Состояние парламентских дел. Сесил Хармсворт, член Парламента (II) Тенденция к законодательному распаду. Обзор свода статутов. Г. де Р. Уокер (III) Колониальные формы гомруля. Сэр Альфред Монд, баронет, член Парламента XVI. — Современная Ирландия и религиозный вопрос (I) Католический взгляд. Monsignor O'Riordan (II) Католическая терпимость на практике. (III) Папские декреты. (IV) Некоторые протестантские взгляды. Примечания
[pg i]
Введение
Несколько пояснительных слов представляются необходимыми относительно происхождения этого труда, его замысла и тех обязательств, которые взял на себя Редактор. Комитет клуба «Эйти» несколько месяцев назад обратился ко мне с просьбой взять на себя подготовку книги, посвященной ирландскому вопросу. Они оказали мне честь, полностью доверив моему усмотрению как замысел труда, так и выбор авторов. Книг об Ирландии, в особенности тех, которые носят ливрею политических партий, предостаточно и даже с избытком. Большинство из них ретроспективны. Я не чужд понимания ценности исторического аргумента — как об этом достаточно ясно свидетельствует замысел второй части этой книги, — но, как заметил Эдмунд Борк, «сторонников ушедшей тирании поистине немного», и мне показалось более полезным уделить некоторое внимание настоящему и будущему. Возвращение Ирландии ее парламента — это событие, которое не только будит воображение историка, но также стимулирует размышления юриста и требует содействия администратора. Поэтому в первой части этой книги я попытался обеспечить трезвое и беспристрастное изучение нового порядка управления со стороны авторов, способных говорить с авторитетом призвания всей жизни. Их имена не нуждаются в моих рекомендациях.
[pg ii] Вторую часть книги можно рассматривать как дополнение к первой, поскольку в ней рассматривается конституционная история. Когда такие видные государственные деятели, как Артур Бальфур, могут говорить об ирландском патриотизме — поскольку он использовал парламентский словарь — как о чем-то экзотическом, а об ирландской национальности — как о политическом послемыслии, представляется небесполезным показать, как это сделали здесь миссис Дж. Р. Грин и профессор Поллард, что правоустанавливающие документы этой национальности не являются подделками из политического скриптория, а подлинны не меньше всего, чем может гордиться англичанин. Никому, кто прошел хоть какую-то школу ирландской истории, не нужно напоминать о неукротимом очаровании, с которым ирландцы всегда пленяли плен и натурализовали чужака и угнетателя. Никакой аргумент в пользу ирландской национальности не является столь мощным, как этот. Можно, если проявлять такую извращенность, считать Болтона педантичным, Молине — курьезным, Свифта — риторичным, а Граттана — судебным, но нельзя отрицать, что эти англо-ирландские поборники ирландской национальности говорили с истинно родной страстью. Не менее примечательно и то, что на исходе дня история повторилась и сердце правящего класса забилось — как показал лорд Данрейвен в своей примечательной главе — с новым импульсом к самоуправлению. Парламент Граттана, как можно прочесть в эссе г-на Гуча, состоял из людей примерно того же происхождения и престижа, что и те, кто связан с лордом Данрейвеном в том значимом движении ирландского юнионизма, которое сегодня пошло навстреча национализму. Этот парламент вот-вот будет возвращен Ирландии на условиях, которые — как показывает лорд Фицморис, с поправкой на разницу во времени и в категориях политической мысли — в существенной части являются теми же, которые министерство Рокингема, будь они свободными агентами, навязало бы в 1782 году. Их навязывание предотвратило бы унию, и мы были бы избавлены от той печальной истории, которую можно прочесть на лаконичных страницах г-на Барри О'Брайена, — истории об уступках, задержанных до тех пор, пока они не утратили свое изящество, и об обещаниях, выполненных тогда, когда они уже утратили свою ценность.
Многое в этих исторических главах наводит на меланхоличный лад. Но англичанам следует помнить об этих вещах, как, я надеюсь и молюсь, ирландцам суждено о них забыть.
Третья часть книги ближе к современности. В то время как наши соотечественники по ту сторону океанов отвергают, как отвергли ирландцы, наименование «колонистов» со всеми его ассоциациями с зависимым характером римского права и заявляют права, как ирландцы заявили их давным-давно, на статус «доминиона», англичанам, и менее всего представителям имперской школы, не пристало оспаривать претензии сегодняшних ирландцев на национальность. Профессор Хобхаус напоминает нам, что там, где сохраняется это упорное несогласие с правящим порядком, оно должно приниматься в качестве пробного камня национализма. Но требования ирландцев подкрепляются английскими потребностями, и, как напоминают нам три члена Парламента-либерала, имперское законодательство уже распадается изнутри под тяжестью своих многочисленных бремен. Не в первый раз путь справедливости оказывается тем самым путем целесообразности.
В последующих главах этой книги читатель найдет взгляд на нынешнее состояние Ирландии из-под пера тех, кто лучше всего подготовлен говорить о нем, — людей, которые посвятили свою жизнь служению ее народу. Я хотел бы рекомендовать вниманию читателя те главы, в которых высокий сановник Римской церкви, выдающийся ученый Церкви Ирландии и два члена нонконформистских общин, занимающие высокое положение в своих конфессиях, молят об избавлении общественной жизни своей страны от наваждения суетного и чуждого фанатизма.
Dea magna, dea Cybelle, dea domina Dindymi,
Procul a mea tuus sit furor omnis, era, domo:
Alios age incitatos, alios age rabidos.
Следует понимать, что ответственность за каждую главу возлагается исключительно на ее автора. Все мы объединены общей преданностью принципам гомруля, однако эта преданность не исключает определенного разнообразия взглядов на ту форму, которую он должен принять. Мне кажется, что книга от такой степени широты мнения скорее выигрывает, чем теряет. Едва ли нужно добавлять, что порядок появления глав вовсе не претендует на столь неблагодарную вещь, как табель о рангах, — иначе первая глава оказалась бы последней; он составлен исключительно с расчетом на логическую последовательность.
Я хотел бы поблагодарить лорда Холдейна и г-на Биррела за предоставление определенных привилегий при подготовке книги, без уступки которых ее появление в данный момент было бы невозможно. Я также должен поблагодарить лорда Холдейна за вычитывание гранк моей собственной главы о Законе об управлении Ирландией и за то, что он поделился со мной плодами тех глубоких познаний, которые неизменно столь щедро ставятся на службу студенту, ищущему их руководства. Своим друзьям — лорду Фицморису, миссис Дж. Р. Грин и г-ну Дж. А. Спендеру — я обязан многими любезными услугами дипломатического характера. На протяжении всей моей редакторской работы я пользовался мудрыми советами и неизменной поддержкой г-на Бурсье Хоуксли, председателя Комитета по гомрулю клуба «Эйти», и выражаю ему свою искреннюю благодарность.
Дж. Х. Морган. Темпл. Май 1912 г.
[pg 001]
Часть I. Новая конституция
[pg 003]
I. — Конституция: Комментарий. Профессор Дж. Х. Морган
«Гомруль в основе своей есть федерализм», — говорят нам самые видные юристы среди его противников. Ему ставят в укор то, что федеративные государства почти неизменно являются слабыми государствами и что, поскольку они сильны, они столь же «симметричны», сколь несимметрична новая конституция. Корнелл Льюис некогда счел необходимым написать книгу об использовании и злоупотреблении политическими терминами, и в нынешней дискуссии существует огромная опасность того, что мы окажемся в рабстве у скудости нашего политического словаря. Термин «федерализм» используется в столь новых и чуждых значениях, что это лишь затуманивает предмет и запутывает мысль. Что федеративные исполнительные власти обычно слабы, что в двойной лояльности федеральной системы люди часто предпочитают близкую им государственную власть удаленной федеральной власти, что соответствующие пределы федерального и государственного законодательства определяются с трудом и соблюдаются неохотно, что коллизия законов скорее является правилом, чем исключением, что федеративные конституции более жесткие, чем гибкие, и, словом, что прогресс приносится в жертву стабильности: все это верно, и все это не имеет отношения к делу. Закон об управлении Ирландией не является и не может быть краеугольным камнем федеральной системы для Соединенного Королевства, хотя его дублирование в случае Шотландии и Англии не было бы невозможным, если бы это представилось желательным. Мы можем за неимением лучшего термина назвать его основой системы деволюции, но мы не должны называть его федерализмами.
Оставляя на время в стороне вопрос о том, является ли гомруль федерализмом или нет, я склонен выразить протест против всех этих попыток подогнать законопроект под категории юриста. Весьма сомнительно, чтобы какие-либо две конституции в мире, даже федеральные конституции, могли быть подведены под один вид. Две наиболее успешные «федеральные» конституции представляют для теоретика самые серьезные аномалии. Канадская конституция, по словам профессора Дайси, обнаруживает логическую ошибку уже в тексте своего преамбулы; и немецкие юристы спорили не менее безрезультатно, чем непрерывно, о юридическом характере Империи и о том, где кроется ее суверенитет; однако ни в том, ни в другом случае практическое функционирование этих конституций не сильно пострадало от тех юридических солецизмов, которые они демонстрируют. Более того, было бы не преувеличением сказать вслед за Аристотелем, что именно «смешанный», а не «чистый» тип правления является наиболее успешным и что когда федерализм находится в своем чистейшем виде, как в Соединенных Штатах, он же оказывается и слабейшим. Конституция императивной Германии, исходя из подобных рассуждений, должна быть вопиющим извращением, и тем не менее она продолжает существовать уже около сорока одного года, а престиж ее главного органа, Бундесрата, хотя он и нарушает все принципы г-на Бальфура относительно «равенства» в своем устройстве, возрастает, по словам дуайена конституционалистов Германии, с каждым днем. Аргумент о том, что «федерализм» несовместим с преобладанием «преобладающего партнера» и что никакой «федеральный» союз на этих островах невозможен в силу высшего положения, занимаемого Англией, был бы легко опровергнут примером гегемонии Пруссии, даже если бы он имел отношение к делу.
То же возражение можно выдвинуть против утверждения, будто дарование самоуправления — будь то одной лишь Ирландии или остальной части Соединенного Королевства — является одновременно реакционным и беспрецедентным. Прогресс всех цивилизованных сообществ, как нам говорят, направлен к политической интеграции, а не прочь от нее. Деволюция, утверждается, излишня в случае «Соединенного» Королевства, сама унія которого представляет собой идеал, несовершенно достигнутый менее удачливыми странами, которым пришлось довольствоваться чем-то менее полным в форме федерализма. Взаимно независимые нации или колонии объединяются в федерацию как шаг к унии; «беспрецедентно» обращать этот процесс вспять и смягчать унию более слабыми узами сплоченности. Но эту попытку «сконструировать нормальную программу для всех частей человечества» невозможно отстоять. Если бы это было возможно, это послужило бы исчерпывающим аргументом против дарования самоуправления нашим колониям, чьи претензии на законодательную независимость растут вместе с их ростом и крепнут вместе с их силой. Но это неверно даже в отношении федеративных союзов. Любой, кто утрудит себя изучением истории судебного толкования американской конституции, обнаружит постоянный отлив и прилив в течении «унионизма». Намерение создателей 14-й поправки создать гражданство Соединенных Штатов было в значительной степени нивелировано решениями Верховного суда, которые решительно склонялись в сторону законодательной автономии штатов. И это еще не все. Нам говорят, что федеративные конституции «круглы, совершенны и самодостаточны», — что они характеризуются «равенством» всех частей — и что, подобно творению божественного законодателя ранних сообществ, они завершены в тот самый момент, когда начаты. Но эти уверенные индукции не выдерживают критики. История конституции Соединенных Штатов и императорской Германии говорит о другом — об истории вспомогательных сообществ и зависимых территорий на различных стадиях политического ученичества. Если мы будем искать американскую конституцию там, где все подобные конституции действительно должны быть найдены, то есть не в первоначальном тексте, а в комментариях судов, мы обнаружим поистине замечательную тенденцию последних лет подчеркивать эту гетерогенность, неравенство и незавершенность.
Новый законопроект предлагает делегирование полномочий, как исполнительных, так и законодательных. В отличие от федеративной конституции, он не предполагает никакого распределения суверенитета (заведомо предрешая вопрос, который так часто терзал юристов относительно делимости суверенитета). Новое правительство в Ирландии действительно будет осуществляться от имени Короны, судебные приказы ирландского суда будут выдаваться от имени Короля, статуты ирландского Парламента будут приниматься Самым Августейшим Величеством Короля по совету и с согласия Сената и Палаты общин. Но Имперское правительство и Имперский парламент останутся верховными. Исполнительная власть в Ирландии по-прежнему будет принадлежать Его Величеству, хотя некоторые прерогативы могут быть делегированы лорду-лейтенанту, который в отношении них будет выступать в двойном качестве: некоторые из них он будет осуществлять по совету Имперского правительства, другие — по совету Ирландского правительства. Однако в том, что касается закона в отличие от конвенции, он никоим образом не будет обязан действовать по совету своих ирландских министров, за исключением случаев, когда этого требуют его «инструкции». Слова законопроекта действительно предусматривают с большей эксплицитностью, чем это обычно принято в наших письменных конституциях, передачу как исполнительной, так и законодательной власти, но они отнюдь не исчерпывающи и все же оставляют за Его Величеством право определять, какие прерогативы будут делегированы после вступления Акта в силу. Что касается законодательной власти, то она останется за Имперским правительством, которое будет претворять ее в жизнь, давая или не давая королевское согласие на ирландское законодательство, а Имперский парламент может в любой момент воспользоваться своим верховенством во вред такому законодательству, даже после того как оно попало в ирландский свод законов. Что касается судебной власти, то здесь, разумеется, не будет никакой двойной судебной системы: ирландские суды будут толковать и применять как имперские, так и ирландские статуты, но как в одном, так и в другом случае их решения будут подлежать обжалованию в имперском суде — Судебном комитете Тайного совета. Иными словами, имперская власть будет верховной в исполнительной, законодательной и судебной сферах.
Теперь в федерализме в истинном смысле — а конституцию Соединенных Штатов я считаю архетипом — нет такого подчинения. Власть составляющих штатов и федеральной нации различна и независима друг от друга. Губернатор штата назначается не федеральной властью, а самим штатом, слугой которого он является. Здесь нет «Короны», которая служила бы общим знаменателем для исполнительной власти штата и федеральной исполнительной власти. Одно не подчинено другому, но координировано с ним. Законодательство штата не подлежит никакому внешнему вето со стороны Президента. Оно также не подлежит законодательному вето. Во всех вопросах, прямо не уступленных федеральному законодательству, законодательные собрания штатов остаются столь же верховными после принятия федеральной конституции, сколь они были до нее. Как в законодательной, так и в исполнительной сфере обе власти координированы. То же самое касается и судебной власти. Решения судов штата, поскольку они касаются вопросов штата и не предполагают толкования федеральной конституции, являются окончательными и не подлежат обжалованию в Верховном суде в Вашингтоне. И наоборот, федеральные окружные суды существуют независимо от судов штата для разрешения дел, возникающих на основе федеральных статутов или предполагающих толкование федеральной конституции, и их решения приводятся в исполнение не исполнительной властью штата, а федеральной исполнительной властью, которая имеет для этого собственных судебных приставов. Действие, совершенное федеральным должностным лицом во исполнение федерального статута, также не может быть наказано судом штата, даже если оно, по-видимому, влечет за собой нарушение закона штата.