ИСКУССТВО ПЕРЕКРЕСТНОГО ДОПРОСА
ИСКУССТВО ПЕРЕКРЕСТНОГО ДОПРОСА АВТОР
ФРЭНСИС Л. УЭЛЛМАН ЧЛЕН АДВОКАТУРЫ НЬЮ-ЙОРКА
С ПРИВЕДЕНИЕМ ПЕРЕКРЕСТНЫХ ДОПРОСОВ ВАЖНЫХ СВИДЕТЕЛЕЙ ПО НЕКОТОРЫМ ЗНАМЕНИТЫМ ДЕЛАМ Нью-Йорк ИЗДАТЕЛЬСТВО THE MACMILLAN COMPANY ЛОНДОН: MACMILLAN & CO., LTD. 1904 Все права защищены
Авторское право, 1903 г., THE MACMILLAN COMPANY.
Набрано, стереотипировано и опубликовано в декабре 1903 г. Переиздано в январе (дважды) и феврале 1904 г.
Norwood Press J. S. Cushing & Co.—Berwick & Smith Co. Норвуд, штат Массачусетс, США.
Моим сыновьям РОДЕРИКУ и АЛЛЕНУ, ВЫРАЗИВШИМ НАМЕРЕНИЕ ПОСВЯТИТЬ СЕБЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОФЕССИИ, ЭТА КНИГА ПОСВЯЩАЕТСЯ С ЛЮБОВЬЮ
«Перекрестный допрос — самое редкое, самое полезное и самое трудное для освоения из всех умений адвоката... Его всегда считали самым надежным критерием истины и лучшей гарантией, чем присяга». — Кокс.
ПРЕДИСЛОВИЕ
Предлагая эту книгу юридическому сообществу, я не намерен приписывать себе какие-либо исключительные знания по данному предмету, за исключением тех, что были почерпнуты из практического опыта. Я также не пытался рассматривать этот вопрос с научной, глубокой или исчерпывающей точки зрения; я лишь хотел предложить некоторые рекомендации по искусству перекрестного допроса, накопленные за двадцать пять лет судебной практики, в течение которых я допросил и подверг перекрестному допросу около пятнадцати тысяч свидетелей из всех слоев общества.
Если написанное здесь принесет хоть какую-то пользу молодым коллегам по профессии или окажется интересным и занимательным для широкой публики, это с лихвой оправдает время, взятое из моего летнего отпуска, чтобы изложить в доступной форме некоторые моменты из моего опыта по этому сложнейшему предмету.
Bar Harbor, Maine,
September 1, 1903.
CONTENTS
CHAPTERPAGE I. INTRODUCTORY13 II. THE MANNER OF CROSS-EXAMINATION23 III. THE MATTER OF CROSS-EXAMINATION39 IV. CROSS-EXAMINATION OF THE PERJURED WITNESS57 V. CROSS-EXAMINATION OF EXPERTS81 VI. THE SEQUENCE OF CROSS-EXAMINATION103 VII. SILENT CROSS-EXAMINATION113 VIII. CROSS-EXAMINATION TO CREDIT, AND ITS ABUSES121 IX. GOLDEN RULES FOR EXAMINATION OF WITNESSES135 X. SOME FAMOUS CROSS-EXAMINERS AND THEIR METHODS145 XI. THE CROSS-EXAMINATION OF RICHARD PIGOTT BEFORE THE PARNELL COMMISSION175 XII. THE CROSS-EXAMINATION OF DR. —— IN THE CARLYLE W. HARRIS CASE197 XIII. THE CROSS-EXAMINATION OF THOMAS J. MINNOCK IN THE BELLEVUE HOSPITAL CASE215 XIV. THE CROSS-EXAMINATION OF JEREMIAH SMITH IN THE WILLIAM PALMER CASE249 XV. THE CROSS-EXAMINATION OF RUSSELL SAGE IN THE LAIDLAW-SAGE CASE269
ГЛАВА I
ВВЕДЕНИЕ
«Исход дела редко зависит от речи и лишь в редких случаях ею затрагивается. Но не бывает оспариваемого дела, результат которого не зависел бы главным образом от мастерства, с которым адвокат проводит перекрестный допрос».
К такому выводу пришел один из величайших адвокатов Англии на закате своей долгой и насыщенной событиями карьеры. Эти строки были написаны около пятидесяти лет назад, в то время, когда ораторское искусство в публичных судебных процессах было на пике. Это утверждение еще более справедливо в наши дни, когда то, что некогда считалось «великой речью», в наших судах слышится редко — поскольку современные методы ведения нашей профессии имеют тенденцию препятствовать судебному красноречию и развитию ораторов. Старомодные ораторы, привыкшие «метать громы и молнии», сейчас пользуются меньшим успехом, чем прежде. Для современных присяжных искусство ораторского мастерства — «горящие юридические бумаги», как называли речи лорда Брума, — хотя и воспринимается как страстный литературный опыт, стало почти бесполезным в качестве убедительного аргумента или «заключительного слова», как их теперь называют.
Современные присяжные, особенно в крупных городах, состоят из практичных деловых людей, привыкших думать самостоятельно, опытных в житейских делах, способных оценивать ситуацию и проводить тонкие различия, не поддаваясь страстям и предрассудкам, на которые почти всегда направлено судебное красноречие. В наши дни присяжные, как правило, склонны уделять свидетельским показаниям самое внимательное и тщательное внимание и обладают острым чутьем на правду. Я не утверждаю, что присяжные перестали быть людьми или что в определенных случаях они не сбиваются с пути, ведомые своими предрассудками, если не страстями. Тем не менее, в подавляющем большинстве процессов современный присяжный — особенно современный городской присяжный (а именно в крупных городах рассматривается наибольшее количество судебных споров) — оказывается настолько близким к идеальному арбитру фактов, насколько мог бы пожелать самый оптимистичный сторонник института суда присяжных.
Я знаю, что многие представители моей профессии до сих пор насмехаются над судом присяжных. Однако таких людей — если они не относятся к числу неудачливых и недовольных — за редким исключением можно найти среди тех, кто сам имел мало практики в суде, либо среди той постоянно растущей категории юристов, которые оставили судебную практику и сколачивают состояния, о которых десять лет назад в юридической профессии и не мечтали, становясь так называемыми «бизнес-юристами». Это люди, сведущие в праве как в профессии, но которые благодаря случаю в сочетании с редкими коммерческими способностями стали применять свои знания — особенно в области корпоративного права — к крупным коммерческим предприятиям, объединениям, организациям и реорганизациям, и таким образом стали практиковать право как бизнес.
Для таких людей книга подобного рода вряд ли представит интерес. Она адресована прежде всего тем, кто по выбору или воле случая занимается или намерен заняться самой трудоемкой из всех форм юридической деятельности — ведением дел в суде.
Часто справедливо говорят, что многие из наших лучших юристов — я сейчас говорю прежде всего о Нью-Йорке — уходят из судебной практики, потому что характер тяжб меняется. В некоторых местах эти изменения зашли так далеко, что важные коммерческие дела редко доходят до судебного решения. Наши купцы предпочитают идти на компромисс или списывать убытки, нежели ввязываться в судебные процессы, которые могут годами оставаться без движения в судах, ожидая своей очереди на слушание в перегруженных судебных календарях. И все же только в боро Манхэттен ежегодно рассматривается или завершается не менее шести тысяч дел того или иного рода.
Эта перегруженность не полностью объясняется нехваткой судей или тем, что они не являются способными и трудолюбивыми людьми; мне кажется, это во многом вина системы, принятой во всех наших американских судах, позволяющей любому юристу, должным образом зарегистрированному в качестве члена адвокатуры, практиковать в высших судах. В Соединенных Штатах мы не признаем различия между барристером и солиситором; мы все по очереди и барристеры, и солиситоры. Стоит лишь почаще бывать в судах, чтобы убедиться: до тех пор, пока все десять тысяч членов адвокатуры округа Нью-Йорк пользуются своим правом выступать в суде и вести дела своих клиентов, подавляющее большинство процессов будет проводиться плохо, а много ценного времени будет потрачено впустую.
Ведение дела в суде — это особое искусство, к которому многие люди, какими бы сведущими в законах они ни были, не приспособлены; и если юрист имеет лишь один или даже дюжину опытов в суде в год, он никогда не станет компетентным судебным адвокатом. Я обращаюсь не к клиентам, которые часто полагают, что, поскольку мы должным образом квалифицированы как юристы, мы, следовательно, компетентны вести их дела; я выступаю от имени наших судов против перегруженности календарей и вытеснения из них серьезных коммерческих тяжб.
Человеку, опытному в ведении судебных процессов, потребуется не более четверти того времени, которое тратит самый ученый, но неопытный юрист на изложение фактов. Его дело будет тщательно подготовлено и изучено еще до начала процесса. Его правовые доводы и фактические вопросы будут четко определены и представлены суду и присяжным в максимально краткой форме. Таким образом, он избежит многих ошибочных решений по вопросам права и доказательств, которые сейчас отменяют так много вердиктов при апелляции. Он не только завершит процесс в более короткие сроки, но и, скорее всего, добьется справедливого вердикта, который, возможно, вообще не будет обжалован, или, если будет обжалован, будет поддержан вышестоящим судом, вместо того чтобы быть отправленным на новое рассмотрение, что влечет за собой повторную трату времени другого судьи и присяжных на выполнение той же работы. [1]
Эти факты находят все большее понимание с каждым годом, и в наших местных судах уже существует постоянно растущий круг судебных адвокатов, которые посвящают основную часть своего времени судебной практике.
Некоторые юристы зашли так далеко, что отказываются от прямого общения с клиентами, если те не представлены их собственными поверенными. Приятно отметить, что некоторые из наших ведущих адвокатов, которые, будучи отозваны от большой и активной юридической практики для поступления на государственную службу, выразили намерение по возобновлении юридической практики отказывать во всех делах, где клиенты еще не представлены компетентными поверенными, признавая, по крайней мере в своей собственной практике, английское различие между барристером и солиситором. Таким образом, мы начинаем осознавать в этой стране то, что английские суды признали так давно: единственный способ обеспечить быстрое и грамотно проведенное судопроизводство — это ввести обычай ограничивать судебную практику сравнительно небольшим числом подготовленных судебных адвокатов.
Различие между практикующими юристами общего профиля и специалистами уже утвердилось в медицинской профессии и в значительной степени принято обществом. Кому придет в голову в наши дни доверять серьезную операцию своему семейному врачу, вместо того чтобы пригласить опытного хирурга? А ведь семейный врач, возможно, когда-то был компетентен выполнять роль хирурга и, несомненно, имел много лет назад свою долю больничного опыта. Но он так редко входит в область хирургии, что страшится браться за нее, кроме как в обстоятельствах, когда нет альтернативы. Подобное различие должно существовать и в юридической профессии. Семейный юрист, возможно, когда-то был компетентен вести тяжбу; но он вышел из практики — он не «в форме» для конкуренции.
В искусстве адвокатуры нет коротких путей, нет царской дороги к мастерству. Именно опыт, и можно почти сказать, только опыт приносит успех. Я говорю не о том малом меньшинстве людей во всех сферах жизни, которых коснулась волшебная палочка гениальности, а о людях со средними способностями и даже особой склонностью к адвокатской деятельности; для них это гонка опыта. Опытный адвокат может оглянуться на тех, кто менее продвинут в годах или опыте, и успокоиться на мысли, что они отстают от него ровно на столько-то дел; что если он будет продолжать работу, имея равные возможности в суде, они никогда его не догонят. Когда-нибудь общество признает этот факт. Но в настоящее время что обычный тяжущийся знает о преимуществах наличия адвоката, который «как дома» в зале суда и, возможно, даже знаком с самим составом присяжных, перед которыми будет слушаться его дело, благодаря тому, что уже вел одно или несколько дел для других клиентов перед теми же людьми? Как мало обычный деловой человек может осознать ценность для себя наличия юриста, который понимает привычки мышления и восприятия доказательств — склад ума — самого судьи, который будет председательствовать на процессе по его делу. Не то чтобы наши судьи не были в высшей степени беспристрастны в ведении процессов; но они, в конце концов, люди, зачастую очень человечные; и судебный адвокат, который знает своего судью, начинает с преимуществом, которое неопытный практик едва ли осознает. Как много, опять же, значит опыт при отборе самих присяжных — одно из «изящных искусств» адвоката! Это лишь немногие из множества подобных преимуществ, которые можно было бы перечислить, если бы они не выходили за рамки предмета, с которым мы сейчас имеем дело, — мастерства адвоката в ведении самого процесса после того, как присяжные уже выбраны.
Когда общество осознает, что хороший судебный адвокат — это результат, можно сказать, поколений свидетелей, когда клиенты в полной мере оценят опасности, которым они подвергаются, доверяя свои тяжбы так называемым «офисным юристам» с малым опытом или вовсе без опыта в суде, они будут настаивать на том, чтобы их дела поручались тем, кто специализируется на судебной практике, при совете и помощи, если хотите, их собственных частных поверенных. Один из главных недостатков нашей нынешней системы будет внезапно устранен; судебные календари будут очищены благодаря быстро проведенным процессам; споры будут рассматриваться в разумные сроки после их оформления; коммерческие дела, которые сейчас невыгодно урегулируются вне суда или вовсе забрасываются, вернутся в наши суды к удовлетворению как юридического сообщества, так и деловых кругов в целом; дела будут рассматриваться более искусно — искусство перекрестного допроса будет пониматься более глубоко.
ГЛАВА II
МАНЕРА ПЕРЕКРЕСТНОГО ДОПРОСА
Достаточно простого определения природы перекрестного допроса, чтобы продемонстрировать его незаменимость при рассмотрении любых вопросов факта. Ни одно дело не доходит до стадии судебного разбирательства, если в нем нет двух сторон. Если свидетели с одной стороны отрицают или уточняют заявления, сделанные другой стороной, какая сторона говорит правду? Не обязательно та, которая предлагает лжесвидетельство — в судах гораздо меньше преднамеренного лжесвидетельства, чем полагают неопытные люди, — но какая сторона искренне заблуждается? Ведь, с другой стороны, сами доказательства гораздо менее надежны, чем обычно осознает публика. Мнения какой стороны искажены предрассудками или ослеплены невежеством? У какой стороны была возможность или способность для правильного наблюдения? Как нам узнать, как сделать это очевидным для жюри беспристрастных людей, которым предстоит решать спор между сторонами? Очевидно, с помощью перекрестного допроса.
Если бы все свидетели обладали честностью и интеллектом, чтобы прийти и скрупулезно следовать букве, а также духу присяги «говорить правду, всю правду и ничего, кроме правды», и если бы все адвокаты с обеих сторон обладали необходимым опытом в сочетании с честностью и интеллектом и были бы так же приведены к присяге раскрыть всю правду и ничего, кроме правды, конечно, не было бы повода для перекрестного допроса, и профессия перекрестного допрашивающего исчезла бы. Но до сих пор не найдено никакой замены перекрестному допросу как средству отделения истины от лжи и сведения преувеличенных заявлений к их истинным размерам.
Эта система стара, как история государств. Действительно, по сей день рассказ Платона о перекрестном допросе Сократом своего обвинителя Мелета, когда он защищался от смертного обвинения в развращении молодежи Афин, можно привести как шедевр искусства перекрестных вопросов.
Перекрестный допрос обычно считается самой сложной отраслью многообразных обязанностей адвоката. Успех в этом искусстве, как кто-то сказал, чаще приходит к счастливому обладателю гения для этого. Великие юристы часто терпели в нем плачевные неудачи, в то время как поразительный успех венчал усилия тех, кто в противном случае мог бы считаться посредственностью в профессии. Тем не менее, личный опыт и подражание другим, обученным этому искусству, являются самыми верными средствами достижения мастерства в этой важнейшей предпосылке компетентного судебного адвоката.
Это требует величайшей изобретательности; привычки к логическому мышлению; ясности восприятия в целом; бесконечного терпения и самообладания; способности интуитивно читать мысли людей, судить об их характере по лицам, понимать их мотивы; способности действовать с силой и точностью; мастерского знания самого предмета; крайней осторожности; и, прежде всего, инстинкта обнаружить слабое место в допрашиваемом свидетеле.
Приходится иметь дело с поразительным разнообразием свидетелей, дающих показания при бесконечном числе различных обстоятельств. Это вовлекает все оттенки и проявления человеческой морали, человеческих страстей и человеческого интеллекта. Это ментальная дуэль между адвокатом и свидетелем.
Обсуждая методы, которые следует применять при перекрестном допросе свидетеля, давайте представим себя за работой в ходе судебного процесса, по окончании прямого допроса свидетеля, вызванного нашим противником. Первый вопрос, естественно, будет таким: дал ли свидетель показания о чем-либо существенном против нас? Нанесли ли его показания ущерб нашей стороне дела? Произвел ли он впечатление на присяжных против нас? Нужно ли нам вообще подвергать его перекрестному допросу?
Прежде чем отпустить свидетеля, однако, следует принять во внимание возможность извлечения каких-то новых фактов в нашу пользу. Если свидетель явно правдив и откровенен, это можно легко сделать, задавая простые, прямые вопросы. Если, однако, есть какая-либо причина сомневаться в готовности свидетеля помочь в установлении истины, возможно, потребуется действовать с большей осторожностью и, возможно, поставить свидетеля в такое положение, чтобы присяжным показалось, что он мог бы рассказать многое, если бы захотел, а затем оставить его. Присяжные таким образом сделают вывод, что, если бы он заговорил, это было бы в нашу пользу.
Но предположим, что свидетель дал существенные показания против нас, и нашей обязанностью становится сломить силу его показаний или оставить всякую надежду на вердикт присяжных. С чего нам начать? Как нам узнать, совершил ли свидетель честную ошибку или совершил лжесвидетельство? Методы его перекрестного допроса в этих двух случаях, естественно, были бы очень разными. Существует заметное различие между дискредитацией показаний и дискредитацией свидетеля. Это во многом вопрос инстинкта со стороны допрашивающего. Некоторые называют это языком глаз, или тоном голоса, или выражением лица свидетеля, или его манерой давать показания, или всем вместе, что выдает умышленного лжесвидетеля. Трудно точно сказать, что это такое, за исключением того, что постоянная практика, по-видимому, позволяет судебному адвокату сформировать довольно точное суждение по этому пункту. Искусный перекрестный допрашивающий редко отводит взгляд от важного свидетеля, пока его допрашивает противник. Каждое выражение его лица, особенно рта, даже каждое движение рук, его манера выражать себя, вся его осанка — все помогает допрашивающему прийти к точной оценке его честности.