Еще одна особенность закона относительно морали заключается в том, что есть некоторые вещи, от которых взрослые не удерживаются, но которые закон не позволит делать несовершеннолетним. Обычные примеры можно найти в ограничениях, налагаемых на детей в отношении курения или входа в помещения, открытые для «выпивки» или ставок.
Точно так же, благодаря разуму и опыту, закон счел необходимым установить некоторые пределы права индивида делать то, что ему нравится со своей собственной персоной. Общество заинтересовано в жизни каждого гражданина. Более того, можно сказать, что это так, когда государство тратит много денег на образование и здоровье людей. Самоубийство всегда было неправильным; попытки самоубийства поэтому наказуемы, частично потому, что государство заинтересовано в поддержании человеческой жизни, и частично потому, что самоубийство является результатом греха и нарушением морали.
(2) Защита женщин и девочек от осквернения
По общему праву женщина всегда рассматривалась как хозяйка своей собственной персоны. Согласие поэтому было защитой от обвинения в изнасиловании. Законодательная власть впоследствии вмешалась на благо общества и в интересах морали, приняв законодательство против абортов, против домогательств с целью проституции, против содержания борделей и против сводничества с целью половой связи.
Следующим важным развитием закона по этому вопросу стал Закон об изменении уголовного права 1885 года (Англия). Этот статут, за которым впоследствии последовала Новая Зеландия, сделал уголовным преступлением вступление в половую связь с девочками. Наказания были дифференцированы в зависимости от возраста вовлеченных девочек.
В качестве указания на серьезность, с которой закон, последовательными этапами, рассматривал сексуальные преступления, здесь удобно суммировать наказания, изложенные в разделах 212 и далее Уголовного кодекса (Новая Зеландия).
RapeImprisonment for life. Attempted rapeImprisonment for 10 years. Carnal knowledge of girl under 10Imprisonment for life. Carnal knowledge of girl 10 to 11 years Imprisonment for 10 years. Attempted carnal knowledge of girl
under 12 yearsImprisonment for 7 years. Carnal knowledge of girl 12 to 16 yearsImprisonment for 5 years. Indecent assault on femaleImprisonment for 7 years.
Вышеуказанные являются максимальными наказаниями. Современная тенденция заключается в том, чтобы налагать гораздо меньшее наказание на правонарушителя, дифференцировать наказание с учетом таких вопросов, как причиненный ущерб, прошлая история правонарушителя и перспектива исправления.
(3) Согласие как защита
Согласие девочки в возрасте до 12 лет не может быть выдвинуто в качестве защиты по любому обвинению в осквернении.
Но если девочке больше 12 и меньше 16 лет, ее согласие может быть выдвинуто в качестве защиты, если:
(a) Девочка старше или того же возраста, что и обвиняемое лицо; или
(b) Присяжным представляется, что обвиняемому меньше 21 года и у него были разумные основания полагать, что девочке исполнилось 16 лет или больше.
Закон по этому пункту не является единообразным во всем Содружестве. В Виктории защита согласия доступна только тогда, когда девочка старше или того же возраста, что и обвиняемый (см. Уголовный кодекс 1928 г., Виктория 3664, разд. 45). Комитет был официально проинформирован, что этот закон (наиболее жесткий по сравнению с защитой согласия, доступной в этом Доминионе) хорошо работает с тех пор, как он был впервые принят около пятидесяти лет назад.
В Англии защита согласия доступна любому обвиняемому в возрасте до 23 лет, но только в первый раз, когда он обвиняется в этом преступлении.
В английском деле R. v. Banks, (1916) 2 K.B. 621, эта защита согласия была выдвинута человеком, который сказал, что он понятия не имел, что девочке меньше 16 лет, и что он вообще не думал о ее возрасте, но что она выглядела как девочка 16 лет. Апелляционный уголовный суд постановил, что он был правильно осужден. С другой стороны, Апелляционный суд Новой Зеландии в деле R. v. Perry and Pledger, (1920) N.Z.L.R. 21 (несмотря на аргумент Генерального солиситора об обратном), решил, что если в глазах присяжных девочку вполне можно принять обычным человеком за 16-летнюю, то это будет доказательством (не обязательно подтверждением) разумного основания для веры в то, что она была этого возраста. Отсюда следует, что по нашему закону обвиняемому не обязательно выходить на свидетельскую трибуну или вызывать какие-либо доказательства, чтобы показать, что девочка казалась ему старше возраста согласия. Характер ее одежды, красная помада на губах, тот факт, что она, как говорят, курит и пьет, и доказательства по другим подобным вопросам позволяют вынести оправдательный вердикт.
(4) Слабости в законе
(a) Применение правила относительно возраста согласия
Готовность присяжных оправдывать в случаях половой связи с девочками или развратных действий в отношении них может быть обусловлена несколькими фактами, из которых можно упомянуть следующие:
(i) Неспособность закона сделать преступлением действия искушенной девочки, соблазняющей мужчину на половую связь с ней.
(ii) Современная практика непубликации имен вовлеченных девочек.
(iii) Тот факт, что защита согласия доступна лицам моложе 21 года, является фактором, затрудняющим получение обвинительного приговора, когда обвиняемому лицу больше 21 года.
(b) Девочки не несут ответственности за допущение непристойности или половой связи
Закон всегда был рыцарским по отношению к женщинам. Для них не является преступлением позволять делать с собой вещи, которые, когда они сделаны, делают другую сторону ответственной за длительные сроки тюремного заключения.
Существует также практическая причина, по которой государство не приняло законодательство против женщин по этому пункту, а именно: ожидаемая трудность получения обвинительных приговоров, если женщина, будучи вызванной в качестве свидетеля, сможет заявить, что она не должна быть обязана давать показания, чтобы, делая это, она не могла инкриминировать себя. Это практическое возражение, однако, потеряло бы всю силу, как в отношении случаев, когда обвиняемым меньше 21 года, так и тех, в которых им больше 21 года, если бы предлагаемое преступление со стороны женщин было ограничено девочками до 16 лет и, таким образом, рассматривалось бы в суде по делам несовершеннолетних, а не по обвинительному акту. Судебный процесс в суде по делам несовершеннолетних является, или может быть, таким быстрым процессом, что Корона не была бы затруднена в предъявлении обвинения мужчине в обычном уголовном суде возможностью того, что дело провалится, если девочка заявит, что она не должна быть обязана отвечать на вопросы.
(c) Девочки не несут ответственности за «развратные действия» в отношении мальчиков
Также следует сделать преступлением, наказуемым в суде по делам несовершеннолетних, совершение девочкой развратных действий в отношении мужчины.
Согласно разделу 208 Уголовного кодекса, любое лицо, мужчина или женщина (включая мальчика до 14 лет), может быть осуждено и приговорено к семи годам тюремного заключения за развратные действия в отношении женщины. Согласно разделу 154, мужчина может быть приговорен к десяти годам тюремного заключения за развратные действия в отношении мужчины (согласие не является защитой); но женщина не может быть осуждена за «развратные действия» в отношении мужчины, если он допустил этот акт.
Эта аномалия могла возникнуть потому, что в древние времена и, позже, когда уголовное право было изложено в статутной форме, не считалось вероятным, что женщины опустятся до поведения, которое соблазнит мужчин на совершение одного из этих преступлений.
Принимая во внимание доказательства, представленные Комитету, что многие мальчики были искушены и поощрены к сексуальному преступлению непристойным поведением самих девочек, в кинотеатрах и других местах, пришло время, когда мальчиков следует защитить, дав понять девочкам, что они тоже совершают преступление, когда действуют по отношению к мальчикам непристойным образом.
(5) Предлагаемые реформы
(a) Следует сделать преступлением, наказуемым в суде по делам несовершеннолетних, для девочки, чей возраст меньше 16 лет, позволять лицу иметь с ней половую связь или обращаться с ней непристойно.
(b) Также следует сделать преступлением, наказуемым в суде по делам несовершеннолетних, для любой девочки совершение развратных действий в отношении мужчины.
(c) Следует также рассмотреть желательность внесения поправок в разделы 208 и 216 Уголовного кодекса и раздел 203 Закона о мировых судьях. Есть три курса, которым можно следовать:
Во-первых, оставить закон таким, какой он есть.
Во-вторых, вычеркнуть оговорку, которая позволяет выдвигать эту защиту согласия в случаях, когда обвиняемому меньше 21 года и он старше девочки.
В-третьих, изменить формулировку положения относительно возраста согласия с—
« ... представляется ... что обвиняемому было меньше 21 года и у него были разумные основания полагать, что девочке исполнилось 16 лет или больше.»
на—
« ... если обвиняемый (будучи лицом в возрасте до 21 года) предпринял все разумные шаги, чтобы убедиться, что девочке исполнилось 16 лет или больше, и в результате этого поверил, что ей исполнилось 16 лет или больше.»
Любое законодательство, подобное предложенному в этом подразделе, потребовало бы внесения поправки в Уголовный кодекс, а не просто поправки в Закон о защите детей. Поэтому Комитет предлагает правительству получить дополнительную информацию о том, как закон относительно «возраста согласия» работает в других юрисдикциях, и чтобы полученная таким образом информация была представлена Комитету по пересмотру законодательства для его рассмотрения.
XVI. Защита детей в Новой Зеландии
(1) История законодательства
Чтобы лучше понять пределы и объем полномочий по Закону о защите детей, и то, как эти полномочия могут быть улучшены и расширены, желательно кратко изложить историю закона, относящегося к учреждениям и домам, созданным в Новой Зеландии для детей, нуждающихся в уходе или исправлении.
Первые положения содержались в Законе о запущенных и преступных детях 1867 года. Этот статут предусматривал, что мальчики и девочки в возрасте до пятнадцати лет могут быть помещены в промышленные школы или исправительные учреждения на срок до семи лет. В 1873 году управляющий любой промышленной школы, созданной в соответствии с Законом, стал in loco parentis для детей родителей, которые из-за своих преступных и распутных привычек были непригодны для опеки над своими детьми.
В 1874 году был принят Закон о военно-морских учебных школах, согласно которому мальчики в возрасте от 10 до 14 лет, осужденные магистратами по причинам, варьирующимся от бродяжничества до плохих связей, могли быть задержаны в военно-морских учебных школах или на учебных кораблях и отданы в ученики на море.
В 1882 году был принят Закон о промышленных школах, предусматривающий лучшее обеспечение контроля, содержания, образования и обучения детей в возрасте до пятнадцати лет, которые оказались обездоленными, запущенными, неуправляемыми, живущими в пагубной среде или общающимися с лицами с дурной репутацией, а также для детей, совершивших правонарушения против закона. До принятия этого Закона в различных частях Колонии религиозными организациями и благотворительными обществами было создано несколько домов, приютов и школ. Они получали финансовую помощь из средств, выделяемых на благотворительные учреждения, которыми управлял Колониальный секретарь.
Закон о частных промышленных школах 1900 года был введен в результате общественного возмущения против обращения с мальчиками в частной школе. Для защиты воспитанников право инспекции этих частных школ было предоставлено судьям, членам парламента и другим названным лицам.
Закон о промышленных школах 1908 года был в основном консолидацией закона до того времени, но возраст детей, подпадающих под действие Закона, был увеличен до 16 лет.
Закон о защите детей 1925 года и поправочный Закон 1927 года внесли существенные изменения в отношение государства к детям, которые совершили ошибки. Они дали законодательное выражение новому всемирному стремлению к более научному подходу к социальной проблеме работы с детьми, которые проявили антисоциальные тенденции.
Новыми особенностями, предусмотренными в этих Актах, были:
(a) Был создан специальный филиал (позже переименованный в Отдел) Министерства образования, известный как «Филиал по защите детей». Филиал или Отдел состоял из Суперинтенданта по защите детей, который под контролем Министра и Директора образования отвечал за исполнение Закона; заместителя Суперинтенданта; и таких офицеров по защите детей, менеджеров и т.д., которые могли потребоваться.
(b) Были получены полномочия для создания судов по делам несовершеннолетних.
(2) Суд по делам несовершеннолетних
Идея обращения с детьми, которые вели себя плохо, как с «правонарушителями», а не как с преступниками против закона, возникла в Иллинойсе в 1899 году. Этот эксперимент в области социального обеспечения был продолжен в других штатах Америки, и этот принцип был введен в Новой Зеландии в 1925 году.
Существовало и до сих пор существует много недопонимания относительно процедуры в этих судах по делам несовершеннолетних и обязанностей офицеров по защите детей. Поскольку некоторые рекомендации, которые собирается сделать этот Комитет, не могли быть должным образом оценены без знания процедуры этого суда и того, как офицеры по защите детей выполняют свои обязанности, желательно сделать следующее краткое объяснение:
Согласно Закону 1925 года, именно родитель, а не ребенок, вызывается в суд по делам несовершеннолетних. Раздел 13 (1) Закона гласит:
По жалобе любого констебля или любого офицера по защите детей о том, что любой ребенок является запущенным, обездоленным или правонарушителем, или не находится под надлежащим контролем, или живет в среде, пагубной для его физического или морального благополучия, любой мировой судья может выдать свою повестку, адресованную любому лицу, имеющему опеку над ребенком, требуя от него явиться в суд по делам несовершеннолетних в назначенное в повестке время, с ребенком или без него, чтобы с ребенком можно было поступить в соответствии с положениями этого Закона.
Эта новая особенность в нашем законе не вытеснила юрисдикцию магистратов рассматривать правонарушения, предъявленные молодым людям. Любое сомнение относительно продолжения их полномочий было устранено принятием Закона о поправках к защите детей 1927 года. Все правонарушения, совершенные детьми (кроме убийства и непредумышленного убийства), поэтому до сих пор рассматриваются магистратом, но в суде по делам несовершеннолетних. Другими словами, в настоящее время родитель не обязан посещать суд по делам несовершеннолетних, когда ребенку предъявлено обвинение.
На практике часто обнаруживается, что родитель приходит в суд с ребенком, которому предъявлено обвинение в нарушении закона. Это может быть связано с семейным интересом; это может быть связано с указанием магистрата в каком-то округе, что он не будет иметь дело с ребенком в отсутствие родителя; это может быть связано с недопониманием закона, что, поскольку родитель вызван за то, что у него есть ребенок-правонарушитель, и может потребоваться привести ребенка с собой, поэтому, когда ребенок вызван, родитель также должен присутствовать.
Это различие между вызовом родителя ребенка-правонарушителя в суд по делам несовершеннолетних и привлечением ребенка-правонарушителя за правонарушение лучше всего можно проиллюстрировать тем, что произошло в случаях половой связи и развратных действий, которые были недавно привлечены к вниманию общественности.
Мальчикам-правонарушителям были предъявлены обвинения по тем разделам Уголовного кодекса, которые предусматривали максимальные наказания в виде пяти или семи лет тюремного заключения. В большинстве случаев были вынесены обвинительные приговоры, и мальчики были предупреждены и освобождены; в нескольких случаях обвинения были сняты; в других случаях мальчики были переданы на попечение Суперинтенданта или помещены под надзор офицера по защите детей.
Девочки, не совершившие нарушения Уголовного кодекса или любого другого статута, не могли быть обвинены. Их родители были, в соответствующих случаях, вызваны в суд по жалобе на то, что они имеют опеку над «правонарушителем» или ребенком, не находящимся под надлежащим контролем.
То, что вышеуказанное различие не является просто формальным, показано тем фактом, что имя мальчика-правонарушителя и решение суда относительно него всегда записываются в Полицейском вестнике. Поскольку девочка не обвиняется как правонарушитель, ее имя не записывается таким образом, даже несмотря на то (как показано в Разделе V (2) этого отчета), что именно плохое поведение девочки могло привести мальчика к совершению преступления, в котором его обвинили.
Когда искушенная девочка соблазняет мальчика на совершение преступления, является аномальным, что его имя должно быть записано в Полицейском вестнике, в то время как девочка, которая может быть настоящим правонарушителем, не обвиняется, и даже когда девочка передается на попечение государства, ее правонарушение не записывается в Полицейском вестнике.
(3) Телесные наказания отменены
Законом о поправках к статутам 1936 года полномочия, которые ранее существовали у суда для назначения порки, были отменены в отношении детей. (Наказание в виде порки было позже отменено во всех других случаях разделом 30 Закона о поправках к Уголовному кодексу 1941 года.)
В этот Комитет были представлены заявления о том, что отмена телесных наказаний в качестве сдерживающего фактора могла привести к увеличению сексуального неправомерного поведения. Было указано, что родители и школьные учителя могут прибегать к физическому наказанию, где это считается желательным, и было предложено, чтобы магистрат имел право назначать порку в подходящих случаях.
Однако существует большая разница между тем, когда родитель или учитель сам наказывает тростью или ремнем вскоре после правонарушения, и тем, когда магистрат назначает порку, которая должна быть нанесена совершенно незнакомым человеком в более поздний срок.
Комитет, поэтому, не рекомендует восстановление телесных наказаний. Он просто отмечает этот вопрос здесь как часть истории закона, относящегося к защите детей, и чтобы показать, что заявления по этому пункту были рассмотрены.