ПРИМЕЧАНИЕ ПЕРЕВОДЧИКА
В оригинальном тексте использовался символ ſ (длинная s); в данной электронной версии он заменен на обычную s.
Ссылки на примечания обозначены как [номер], а сами примечания помещены в конце книги.
Изображение обложки было создано переводчиком и является общественным достоянием.
Некоторые незначительные изменения в тексте отмечены в конце книги. Они обозначены пунктирным синим подчеркиванием.
РАЗМЫШЛЕНИЯ О ТАК НАЗЫВАЕМОМ «ДЕЛЕ НЕГРА»
АДРЕСОВАННЫЕ
ПРЕПОДОБНОМУ
ЛОРДУ МЭНСФИЛДУ,
Лорду — главному судье Суда королевской скамьи и проч.
Сэмюэлом Эствиком, магистром искусств, доктором права.
Членом парламента от боро Уэстбери.
ТРЕТЬЕ ИЗДАНИЕ.
ЛОНДОН:
Напечатано для Дж. Додсли, в Пэлл-Мэлл.
1788 г.
[ Цена 2 шилл. ]
ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЮ.
Поскольку решение, вынесенное по делу Сомерсета и Ноулза — столь противоречащее общепринятым в то время мнениям и общему настроению нации, — заложило основу для всех последующих спекуляций на эту тему, которые в конечном итоге разрослись до такой степени, что стали предметом парламентского расследования, представляется, что обзор некоторых аргументов, использованных по этому случаю, в настоящий момент не покажется ни неуместным, ни несвоевременным.
Именно с этой мыслью данные «Размышления» вновь представляются вниманию публики: и хотя их первоначальной целью было определить и установить основания, на которых владелец заявлял право на своего негра, и тем самым прояснить предмет, окутанный привычным туманом и таинственностью, в ходе их прочтения, возможно, обнаружится, что в них содержатся ответы на некоторые из наиболее острых и популярных возражений того времени; что в них есть наблюдения и замечания, столь же новые по сути, сколь и остающиеся до сих пор без ответа; и, кроме того, что ни одна часть этого труда не имеет такого характера, который мог бы принести вред или не принести никакой пользы, и в чем автор, несмотря на прошедшее с момента публикации время, чувствовал бы, что у него есть повод стыдиться или причина раскаиваться.
ПРЕДИСЛОВИЕ.
Первое издание следующих «Размышлений о деле негра» было написано в спешке и опубликовано впопыхах. Надежда увидеть кого-то более способного, чем я, занятого обсуждением столь важного и, по-видимому, столь мало понятого вопроса, удерживала меня от этого предприятия, пока разочарование не превратило его в решение одного часа, а нехватка времени — в результат внимания всего нескольких дней. Было очевидно, что все, что следовало предложить по этому предмету, должно было быть известно до вынесения судебного решения по делу: но, движимый ожиданием более полезных усилий со стороны других, я оказался в ситуации, когда сессия, на которой должно было быть вынесено решение, уже наступала мне на пятки, а я не сделал ни шагу вперед в своем замысле. В таких обстоятельствах стала неизбежной та поспешность, которая не могла не привести к ошибкам, вменяемым как мне, так и печатнику. Пока одна часть памфлета печаталась, другая готовилась к набору: но даже эта экспедиция не возымела желаемого эффекта. Решение опередило публикацию, вследствие чего сами «Размышления» лишились своего объекта, а я в некоторой степени потерпел неудачу в своей цели. Однако, обнаружив, что сами основания моего аргумента (а именно мнения лорд-канцлеров Хардвика и Тэлбота) были предметом должного внимания со стороны Суда и что определение основывалось только на этом конкретном деле, исходя из обстоятельств недостаточности, вытекающих из ответа на приказ Хабеас корпус, я был побужден позволить этому труду предстать перед глазами публики, хотя и, подобно призраку Гамлета, со всеми его несовершенствами на голове.
Но теперь, будучи призванным к подготовке второго издания, я тщательно исправил ошибки первого, насколько они были мне заметны. Я значительно расширил саму работу. Я вставил несколько примечаний, в некоторых из которых принципы недавно опубликованного аргумента г-на Харгрейва и сам аргумент, примененный к существу этого вопроса, кратко рассматриваются, хотя (вместе с тем, что предложено в тексте) следует полагать, полностью опровергаются.
Полагая также, что решение Суда королевской скамьи по этому делу может быть нелишним дополнением, я вставил его сюда, взяв за основу наиболее аутентичную копию, которую смог достать, и позволив себе при этом сделать несколько попутных замечаний.
Ниже приводится то, что называют сутью речи лорда Мэнсфилда по делу Сомерсета и Ноулза: «Мы уделяем должное внимание мнению сэра Филипа Йорка и г-на Тэлбота от 1729 года, которым они обязались перед британскими плантаторами за правовые последствия ввоза негров-рабов в это королевство или их крещения»; которое мнение было повторено и признано лордом Хардвиком, заседавшим в качестве канцлера, 19 октября 1749 года, в следующем смысле: он сказал, «что иск о возврате имущества может быть подан в отношении негра-раба: что бытовало мнение, будто если раб попадает в Англию или становится христианином, он тем самым освобождается; но для такого мнения не было никаких оснований в законе: что, когда он и лорд Тэлбот были генеральным атторнеем и солиситором, это мнение о том, что раб становится свободным через крещение, преобладало настолько сильно, что плантаторы усердно препятствовали их обращению в христианство: по поводу чего было получено их мнение; и после самого тщательного рассмотрения они оба ясно выразили мнение, что раб ни в малейшей степени не меняет своего положения или состояния по отношению к своему господину или владельцу ни через крещение, ни через прибытие в Англию: что, хотя статут Карла II отменил феодальное владение настолько, что никто не мог быть прикрепленным к земле вилланом, все же, если бы он признал себя вилланом, приписанным к поместью в любом суде протокольной записи, он не знал способа, которым тот мог бы получить свободу без согласия своего господина. Мы чувствуем силу неудобств и последствий, которые повлечет за собой решение этого вопроса: однако все мы настолько единодушны в единственном вопросе, стоящем перед нами, что считаем, что должны вынести решение, не откладывая дело для заслушивания всеми судьями, как это обычно делается при Хабеас корпус, и как мы поначалу намеревались сделать в этом деле. Единственный вопрос тогда: является ли представленное основание достаточным для его возвращения под стражу? Если нет, он должен быть освобожден. Представленное основание заключается в том, что раб самовольно оставил службу своего господина и отказался вернуться и служить ему во время своего пребывания в Англии; вследствие чего по приказу господина он был насильно помещен на борт корабля и там задержан под надежной охраной, чтобы быть вывезенным из королевства и проданным. Столь высокий акт господства должен черпать свою власть, если таковая имеется, из закона королевства, где он осуществляется. Иностранец не может быть заключен здесь в тюрьму на основании какого-либо закона, существующего в его собственной стране. Власть господина над своим слугой различна во всех странах, более или менее ограничена или обширна; поэтому осуществление ее всегда должно регулироваться законами того места, где она осуществляется. Состояние рабства таково, что оно не может быть введено сейчас судами правосудия на основании одних лишь рассуждений или выводов из каких-либо естественных или политических принципов; оно должно брать свое начало из позитивного права; его происхождение ни в какой стране или эпоху не может быть прослежено до какого-либо иного источника. Незапамятный обычай сохраняет память о позитивном праве долгое время после того, как все следы повода, причины, авторитета и времени его введения утрачены; и в деле столь одиозном, каким должно быть состояние рабов, если рассматривать его строго, власть, заявленная этим основанием, никогда здесь не применялась: ни одному господину никогда не позволялось здесь насильно забирать раба для продажи за границу, потому что тот дезертировал со службы, или по какой-либо другой причине; мы не можем сказать, что основание, изложенное в этом ответе, разрешено или одобрено законами этого королевства, и поэтому человек должен быть освобожден».
Должен признаться, я был крайне озадачен, пытаясь примирить это решение с таким его изложением и с моим пониманием.
«Мы уделяем должное внимание мнению сэра Филипа Йорка и г-на Тэлбота», — таковы слова благородного лорда, вынесшего решение Суда; и все же решение по своему действию и результату прямо подрывает это мнение. Теперь я должен принять как должное, что это мнение не было бы процитировано, особенно в столь утвердительной манере, если бы оно не имело никакого отношения к делу, рассматриваемому тогда Судом: ибо такая цитата была бы бессмысленной и ненужной. Если это признать, то следует, что закон, изложенный в этом мнении, был либо законом данного дела, либо нет. Если бы это был закон дела, решение регулировалось бы этим законом и, следовательно, было бы противоположным тому, что есть. Если бы это не был закон дела, то, чтобы показать, что такое закон, и чтобы закон и решение могли соответствовать друг другу как причина и следствие, казалось бы, ex necessitate rei (в силу необходимости дела), что доктрина, выдвинутая в этом мнении, должна была быть отменена превосходящей силой юридической аргументации и авторитета. Но рассуждение в решении выглядит так: в предпосылках это мнение цитируется как авторитет; затем, без какого-либо промежуточного звена, отрицающего этот авторитет, заключение решения состоит в том, что это вовсе не авторитет. В этих проблематичных обстоятельствах единственным возможным для меня решением было то, что в одном решении намеренно могли содержаться два постановления: то есть, что мнение сэра Филипа Йорка и г-на Тэлбота было законом по общим существующим вопросам, а это решение Суда было законом по данному конкретному состоянию дела. Так, например: если бы ответ на приказ Хабеас корпус в этом деле отрицал законность самого приказа, и г-н Стюарт претендовал на Сомерсета только на основании того, что тот является его коммерческой собственностью, тогда мнение сэра Филипа Йорка и г-на Тэлбота действовало бы как закон и авторитет; но поскольку ответ признавал право рабства, а г-н Стюарт претендовал на Сомерсета как на своего раба, и поскольку в этой стране нет законов о рабстве, используемых сейчас ни для негров, ни для какого-либо другого вида человеческих существ, решение суда было, в силу недостаточности представленного основания, законом этого дела.
Но как только это примирение произошло в моем сознании, последовало другое недоумение. В пересказе мнения, признанного лордом Хардвиком, заседавшим в качестве канцлера, оно завершается так: «что хотя статут Карла II отменил феодальное владение настолько, что никто не мог быть прикрепленным к земле вилланом, все же, если бы он признал себя вилланом, приписанным к поместью в любом суде протокольной записи, он не знал способа, которым тот мог бы получить свободу без согласия своего господина».
Теперь, соединяя последнюю часть с первой частью мнения таким образом, как это сделано, кажется, будто лорд Хардвик намеревался заявить, что состояние или положение негров по отношению к их господам или владельцам возникло из остатков древних законов о вилланстве в этой стране и основывалось на них. Что лорд Хардвик мог сказать то, что здесь изложено, чтобы показать (в качестве иллюстрации дела, по которому он тогда аргументировал), что даже англичанин все еще мог стать рабом в этой стране, если бы пожелал, я не могу отрицать: но утверждать, что он намеревался доказать, что состояние негров произошло от состояния вилланов и было таким же, — это, я должен заявить, либо ошибка лица, с чьих записей была взята эта речь, либо намерение этого лица запутать и усложнить дело: ибо явно невозможно, чтобы Суд мог вложить столько самопротиворечия и незнания закона в уста столь мудрого и великого юриста. Его светлость говорит, «что иск о возврате имущества может быть подан в отношении негра-раба». Теперь, может ли что-то быть более выразительным в отношении закона и состояния негров, чем это? С тем, какова природа иска о возврате имущества и какой вид собственности требуется от истца для поддержания такого иска, должен быть знаком каждый начинающий юрист. Сказала бы его светлость, что иск о возврате имущества может быть подан в отношении виллана? Каждый начинающий юрист знает, что это не так. Но если бы негр и виллан регулировались одними и теми же законами, иск о возврате имущества мог бы быть подан в отношении виллана. Поэтому собственные слова его светлости, а не эта их комбинация, являются лучшим комментарием к его смыслу; и он, non tali auxilio eget (не нуждается в такой помощи) и т. д. Достаточно того, что я дал ключ; читатель сам распутает остальное.
Мне осталось добавить лишь пару слов, обращаясь к читателю; полагаясь, по собственной совести, на его беспристрастность, что какие бы ошибки ума он ни обнаружил, он не припишет ничего дурного велениям моего сердца. Не отсутствие человечности, не отсутствие чувств, а обладание и тем, и другим, вместе с любовью к истине, породили эти «Размышления». Моими мотивами было показать, что Америка не представляет собой ту сцену варварства, которую искажение фактов пыталось нарисовать; что жестокость и страдания встречаются в гораздо большем избытке даже в этом элизиуме свободы; что, каково бы ни было состояние и положение негров, ответственность за это несет Великобритания, а не Америка; что, следовательно, это британский, а не американский вопрос; как оно и должно быть, поскольку, если мне будет позволено рассуждать химически по этому случаю, какой бы собственностью Америка ни владела в своих товарах, именно Великобритания получает эфирное масло, извлеченное из них. Таковы были мои взгляды. Я не намеревался ни осуждать, ни одобрять состояние и положение негров. Я апеллировал к закону: если торговля ими столь же согласуется с правильным разумом, сколь и с законом, я рад этому; если нет, пусть государственные нужды оправдывают государственные уловки. Но я намеревался написать оправдание, а не панегирик самому себе.
РАЗМЫШЛЕНИЯ О ДЕЛЕ НЕГРА И ПРОЧ.
Милорд,
Будучи как по рождению, так и по состоянию связанным с одним из островов в Америке, я был побужден, несколько заинтересованно, как может предположить ваша светлость, следить за аргументами, которые недавно были предложены в Суде королевской скамьи по делу Сомерсета-негра против Ноулза и других. Это было новое дело, о котором говорили, что оно полно беспокойства для Америки; и оно поглотило много общего ожидания. Моей целью, следовательно, было получение информации: но, не желая умалять труды или преуменьшать достоинства ученых адвокатов, участвовавших в нем, должен признаться, что свет, пролитый на дело, отнюдь не показался мне решающим ни с той, ни с другой стороны по вопросу, находящемуся на рассмотрении [1]. Истинно, что было продемонстрировано и обнаружено огромное и обширное разнообразие чтения: были измерены и исследованы глубочайшие глубины учености и науки: законодатели, философы, цивилисты из всего исторического существования были выведены на свет и изучены: примеры, определения и мнения, которые Моисей, Аристотель, Юстиниан, Гроций, Пуфендорф и остальные давали о рабстве, были процитированы, объяснены и расширены: эдикты и постановления французской, испанской, немецкой, фламандской и голландской полиции по этому поводу были упомянуты и представлены. Но, милорд, со всем должным почтением и покорностью, могу ли я спросить, насколько применима эта устаревшая и иностранная доктрина к делу, которое тогда находилось под рассмотрением вашей светлости? Политика Аристотеля — это не правила Суда королевской скамьи; равно как и римская юриспруденция не является законом этого суда. Как демонстрация общих знаний, это имело для меня, как и для всех присутствующих, огромное изобилие достоинств и похвалы; и я следовал за учеными джентльменами с величайшим удовольствием в их путешествиях и поисках за границей в поисках материала для иллюстрации, если бы дело в конце концов было принесено домой вместе с ними и покоилось на своей собственной родной почве и основании. Но здесь, милорд, я оказался неудовлетворенным и разочарованным: ибо как вопрос оставался для вашей светлости как точка права для решения Суда, признаюсь, я был не в состоянии понять или узнать. Именно поэтому, милорд, я теперь беру на себя смелость предложить следующие «Размышления» вниманию и наблюдению вашей светлости; полагаясь на важность предмета и на вашу привычную беспристрастность в качестве моего оправдания и прощения за эту попытку.
Я читал, милорд, чтобы различать, и меня всегда учили знать, что лорд — главный судья Суда королевской скамьи является великим и первым толкователем законов этого Королевства; великим и первым по достоинству и по должности; в лице вашей светлости, великим и первым, несомненно, и по способностям. Об этих законах тогда, милорд, я понял, что существует только два вида, как бы они ни подразделялись на сорта или виды: неписаный, или общее право, доказательством которого являются судебные решения: или писаный, или статутное право, иначе называемое актами парламента. Теперь, милорд, насколько это дело относится к любому из этих установлений, настолько оно лежит перед Судом и подпадает под ведение вашей светлости. Это источник расследования, ведущий к вашему суждению и определению; и все, что вне этого круга, я считаю неуместным и эксцентричным. Первый вопрос тогда, который, казалось бы, возникает из этой позиции, таков: Каково общее право страны в отношении рассматриваемого дела, если рассматривать его как дело о рабстве? Помню, один из адвокатов сказал, что нынешнее состояние рабства среди негров совершенно отличается от древнего состояния вилланства; что это новый вид рабства, совершенно неизвестный общему праву Англии [2]. В этом мнении я охотно совпадаю и соглашаюсь с ученым джентльменом. Следующий вопрос: что говорят акты парламента по этому поводу? Я полагаю, должно быть сказано за них, что они, enactively (в законодательном плане), если мне будет позволено так выразиться, молчат. Если это так, то вывод будет действовать как возражение против юрисдикции суда вашей светлости. Если дело неизвестно общему праву, а акты парламента молчат по этому поводу, на какой основе должно строиться решение вашей светлости? Где нет закона, там не может быть средства правовой защиты. Если общее право дефектно, дело актов парламента — восполнить дефекты: но пока эти дефекты не восполнены, sub judice lis est (дело находится на рассмотрении суда), и вопрос должен оставаться нерешенным. Ваша светлость, однако, может сказать мне, что там, где отсутствует позитивное право, на котором можно основывать решения Суда, можно прибегнуть к максимам и принципам права, к духу конституции. Результат этого, милорд, в лучшем случае — лишь вопрос мнения; кроме того, дела, основанные на одних и тех же принципах, часто будут иметь очень разные определения в зависимости от различия обстоятельств и изменения или смены времен. Таким образом, если бы даже было изначальной максимой общего права, что рабство несовместимо со строением и конституцией этой страны, все же из этого не следует, что с тех пор не возникало случаев, чтобы бороться с этим принципом и оправдывать конкретные выводы, отличающиеся от этих общих предпосылок. Например, милорд, насильственный набор моряков — это идея, столь же гетерогенная по отношению к природе и сущности этого правительства, как рабство, нарисованное на самом черном фоне. Это само рабство, в самом его определении; и что значит имя, говорит Гудибрас, если вещь та же самая? Но необходимость этой меры, тем не менее (продолжая метафору), придала цвет этой практике, и теперь она видится в другом свете и виде. Но вернемся: если ваша светлость будет придерживаться мнения, ибо это должно быть мнение, если нет позитивного закона, на котором можно основывать ваше решение, что негры в этой стране свободны, я противопоставлю этому мнения покойного лорд-канцлера Хардвика и его предшественника лорд-канцлера Тэлбота, а именно, что негры в этой стране не свободны. Ваша светлость понимает, что я принимаю ваше мнение только в качестве предположения; другие мнения — хорошо известные факты. Искать тогда основания вашего мнения, без уверенности в том, что оно таково, было бы сейчас преждевременно и ненужно: но, зная мнения этих двух великих оракулов закона, необходимо заключить, что у них были самые достаточные основания для них, видя, что со всех сторон признано, что ни одно мнение никогда не давалось ни по какому делу с большей торжественностью или большей обдуманностью, чем эти. Теперь, милорд, исследовать причины этих мнений — это один из способов, возможно, прийти к истине: но следовать за такими людьми, как они, в их исследованиях — это процедура, подходящая только для способностей, подобных способностям вашей светлости. Поскольку догадки, однако, открыты для всех, хотя позитивное знание — лишь дар немногих; я поэтому рискну предположить, что могло отчасти привести идеи этих великих и мудрых людей к заключению, которое они сделали, а именно, что негры в этой стране не становятся свободными. Я уже заявлял ранее, милорд, и согласился с одним из ученых адвокатов, что состояние рабства среди негров неизвестно общему праву этой страны: что это новый вид рабства, который возник в пределах, а не за пределами памяти человека, как это необходимо для описательного качества этого вида права; и поэтому, не будучи под его пониманием, оно не может быть в рамках его абсолютного положения, как бы сводимо к нему оно ни могло быть сделано по аналогии, импликации или толкованию. Я также сказал, что акты парламента молчат по этому поводу. Я повторил то, что уже заявлял и говорил ранее, чтобы сделать этот вывод: что, хотя рабство негров неизвестно общему праву этой страны, а акты парламента молчат по этому поводу; все же право, которое г-н Стюарт заявляет на негра Сомерсета, есть право, данное ему актом парламента.