О СПРАВЕДЛИВОСТИ
ЛЮЦИЛИУС А. ЭМЕРИ
НЬЮ-ХЕЙВЕН: ИЗДАТЕЛЬСТВО ЙЕЛЬСКОГО УНИВЕРСИТЕТА ЛОНДОН: ХАМФРИ МИЛФОРД ИЗДАТЕЛЬСТВО ОКСФОРДСКОГО УНИВЕРСИТЕТА 1914
COPYRIGHT, 1914
BY YALE UNIVERSITY PRESS First printed August, 1914, 1000 copies
МОИМ ДЕТЯМ
ГЕНРИ КРОСБИ ЭМЕРИ ЭНН КРОСБИ ЭМЕРИ АЛЛИНСОН
ЛЕКЦИИ, СОДЕРЖАЩИЕСЯ В ЭТОЙ КНИГЕ, БЫЛИ ПРОЧИТАНЫ В РАМКАХ ЦИКЛА ЛЕКЦИЙ ИМЕНИ УИЛЬЯМА Л. СТОРРСА В 1914 ГОДУ НА ЮРИДИЧЕСКОМ ФАКУЛЬТЕТЕ ЙЕЛЬСКОГО УНИВЕРСИТЕТА, НЬЮ-ХЕЙВЕН, КОННЕКТИКУТ.
CONTENTS
CHAPTER PAGE
I. The Problem Stated. Theories as to the Source of Justice. Definitions of Justice 3
II. The Problem of Rights. Different Theories as to the Source of Rights 31
III. The Problem of Rights Continued. The Need of Liberty of Action for the Individual 43
IV. Justice the Equilibrium Between the Freedom of the Individual and the Safety of Society 56
V. Justice Can Be Secured only through Governmental Action. The Best Form of Government 77
VI. The Necessity of Constitutional Limitations upon the Powers of the Government. Bills of Rights 95
VII. The Interpretation and Enforcement of Constitutional Limitations Necessarily a Function of the Judiciary 110
VIII. An Independent and Impartial Judiciary Essential for Justice 121
IX. The Necessity of Maintaining Undiminished the Constitutional Limitations and the Power of the Courts to Enforce Them.—Conclusion 146
О СПРАВЕДЛИВОСТИ
О СПРАВЕДЛИВОСТИ
ГЛАВА I
ПОСТАНОВКА ПРОБЛЕМЫ. ТЕОРИИ ОБ ИСТОЧНИКЕ СПРАВЕДЛИВОСТИ. ОПРЕДЕЛЕНИЯ СПРАВЕДЛИВОСТИ
На протяжении веков было написано и провозглашено немало о справедливости, и сегодня это слово, кажется, звучит из уст людей чаще, чем когда-либо, и используется — хотя и не всегда уместно — в аргументации предлагаемых политических мер. Поэтому, возможно, будет вполне своевременно и уместно рискнуть предложить не ответы, а некоторые наблюдения по вопросам о том, что такое справедливость и как ее можно обеспечить. Еще много веков назад римский юрист Ульпиан провозгласил, что изучающие право должны также изучать справедливость.
В качестве прелюдии, однако, и в надежде подчеркнуть главный вопрос и представить предмет более ярко путем сравнения и противопоставления, я хотел бы напомнить вам о другом, еще более фундаментальном вопросе, заданном двадцать веков назад в ходе судебного разбирательства в далекой Иудее. Рассказывают, что когда Иисус, будучи обвиненным перед Пилатом, заявил в свою защиту, что он «пришел в мир, чтобы свидетельствовать об истине», Пилат спросил его: «Что есть истина?»; но далее говорится, что, «сказав это, он опять вышел к иудеям». По-видимому, он не стал ждать ответа. Возможно, он пожалел о своем вопросе, как только задал его, и вышел, чтобы избежать ответа. Люди как до, так и после Пилата стремились избежать услышания истины.
Действительно, какой бы серьезной ни была проблема, каким бы важным ни был ответ для их благополучия, у большинства людей даже сейчас, по-видимому, нет искреннего стремления к истине. Их желания и эмоции затуманивают их взор, и они не хотят, чтобы эти облака были развеяны, опасаясь, что открывшаяся истина окажется суровой и осуждающей. Истина часто причиняет боль. Как сказал Проповедник: «Кто умножает познания, умножает скорбь». Люди в целом гораздо охотнее приветствуют и слушают того, кто говорит им, что их желания и планы праведны и могут быть реализованы, чем того, кто говорит им, что их желания эгоистичны или что их планы невыполнимы. Истину всегда искали лишь немногие, решительно настроенные найти и провозгласить ее, приятна она или неприятна, согласуется ли она с желаниями человечества или нет. Такие люди порой принимали мученическую смерть в прошлом и часто сталкиваются с враждебностью в настоящем, даже когда ищут ту истину, на которой одной может надежно покоиться справедливость.
Тем не менее, поскольку истина и справедливость так тесно связаны в речи, если не в умах людей, следует уделить некоторое внимание вопросу Пилата. Является ли истина абсолютной или только относительной — это, пожалуй, самая активно обсуждаемая тема в области философии за последнее десятилетие. Однако нам не нужно углубляться в эту дискуссию, ибо она ведется по проблеме определения надлежащего критерия истины. Каков бы ни был этот критерий — заключается ли он в каком-то качестве присущей рациональности или в каком-то утилитарном тесте на практичность — сама истина обладает некоторыми атрибутами, которые до сих пор не подвергались сомнению и в которых мы можем быть уверены как в присущих ей, необходимых и самоочевидных.
Истина бескомпромиссна. Она не поддается адаптации; все остальное должно быть адаптировано к ней. Она не является предметом конвенции между людьми, не устанавливается даже их единогласным согласием и не меняется с изменением мнений. Она тождественна во времени и пространстве. Если сейчас истинно, что с момента сотворения Земля вращается по орбите вокруг Солнца, то это было истинно и до рождения Коперника и Галилея. Если сейчас истинно, что сумма трех углов треугольника равна сумме двух прямых углов, то это было истинно всегда и будет истинно всегда, истинно на полюсах и на экваторе, истинно среди всех народов и во всех странах, истинно одинаково в монархиях, олигархиях и демократиях.
Истина также едина. Не существует разных видов истины, хотя могут существовать бесчисленные виды суждений, относительно которых можно или нельзя утверждать истинность. Какой бы критерий ни выбрали философы в конечном итоге, он будет применим ко всем суждениям одинаково. Истина суждения в математике — это та же истина, что и истина суждения в любой другой науке: физической, социальной, политической или теологической. Она не может быть ни более, ни менее истинной в каждой из них. Опять же, в каждой науке, социальной и политической, как и в других, и в отношении любого суждения в любой науке, истину нужно открывать, а не принимать на основе простой конвенции; и люди должны открывать ее, и открывать полностью, на свой страх и риск. Неудача даже после величайших усилий не будет прощена. Если истина будет найдена, она станет верным путеводителем в жизни. Если она не будет найдена, жизни людей пойдут вкривь и вкось. То, что ее может быть трудно найти, что мы, возможно, никогда не будем уверены, что нашли ее, ничего не меняет.
Существуют ли какие-либо атрибуты справедливости, о которых мы можем говорить столь же уверенно как о необходимых, присущих ей и самоочевидных? То, что справедливость стоит на втором месте после истины, если не наравне с ней, по-видимому, было и остается общим суждением человечества. Она занимала мысли и будоражила воображение величайших умов. Несколько цитат из них, от древних до современных времен, проиллюстрируют это. Еврейский псалмопевец славил то, что «правда и суд» — основание престола Иеговы. Аристотель писал: «политическая наука есть самая совершенная из всех искусств и наук, и целью, к которой стремится политическая наука, является величайшее благо для человека, а это — справедливость, ибо справедливость есть интерес всех». В начале XII века юрист Ирнерий, прославившийся своей ученостью и рвением в содействии возрождению изучения права и юриспруденции, а также считающийся основателем знаменитой юридической школы в Болонье, изображал справедливость как «облеченную в невыразимое достоинство, сияющую разумом и справедливостью и поддерживаемую Религией, Верностью, Милосердием, Возмездием, Почтением и Истиной».
Шесть веков спустя Аддисон, известный как ясный мыслитель и писатель, так писал о справедливости: «Нет добродетели столь поистине великой и богоподобной, как справедливость... Всеведение и всемогущество являются необходимыми условиями для ее полного осуществления». Почти в наше время Дэниел Уэбстер, называемый в свое время великим толкователем и даже сейчас считающийся одним из величайших людей интеллектуально, в своем панегирике судье Стори так апострофировал справедливость: «Справедливость — величайший интерес человека на земле. Это связующее звено, которое удерживает вместе цивилизованных людей и цивилизованные нации. Где бы ни стоял ее храм и до тех пор, пока его должным образом почитают, там есть основание для социальной безопасности, всеобщего счастья, улучшения и прогресса нашей расы». Возможно, однако, ни одно из этих восхвалений не является столь ярко впечатляющим, как меткое замечание старого английского судьи о том, что «несправедливость ранит до костей».
Но что это за справедливость, провозглашенная столь великой добродетелью, столь невыразимой, столь чрезвычайно важной? Я сказал, что мы чувствуем уверенность в некоторых атрибутах истины. Знаем ли мы или можем ли мы знать что-то определенное о справедливости? Является ли она чем-то выше и вне воли людей, или это просто вопрос конвенции между людьми? Является ли она неизменной, или ее природа меняется с изменением времен и условий? Если она изменчива, меняется ли она сама по себе или ее меняют люди? Является ли она универсальной или локальной, одинаковой везде или разной в разных местностях? Одинакова ли она для всех людей и рас, или она различается в зависимости от классов и рас? Опять же, является ли она единой или разнообразной по своей природе? Существует ли более одного вида справедливости? Мы слышим о естественной справедливости, социальной справедливости, промышленной справедливости, политической справедливости. Что имеют в виду те, кто использует эти термины? Имеют ли природа, общество, промышленность, политика каждая свой критерий? И еще, кратко: является ли справедливость неумолимым законом, подобным закону тяготения, или ее действие может иметь исключения? Является ли она просто качеством действия или поведения, или, как утверждал Ульпиан, это расположение или состояние ума? Наконец, является ли она реальностью или, как сказал Фальстаф о чести, является ли она в конце концов «словом», «просто гербом»?
Я не настолько самонадеян, чтобы рискнуть дать ответ на любой из этих вопросов, за исключением, пожалуй, последнего. Что касается него, я взываю к нашему сознанию, к нашему врожденному убеждению в том, что действительно существует нечто, некая добродетель, некое чувство, пусть и невыразимое в терминах, удерживающее людей вместе в обществе, несмотря на их природный эгоизм, и без которого они распались бы. Именно эту добродетель, это связующее звено общества мы называем справедливостью. Мы чувствуем, что это слово — не просто слово, а что оно означает жизненную реальность в человеческих отношениях. Если эту реальность игнорировать, людей невозможно удержать вместе ни в каком обществе.
Если справедливость — величайшее благо, как это так часто утверждается, то ее противоположность, или несправедливость, должна быть величайшим злом. Следовательно, ошибка в суждениях людей о том, что есть справедливость, приведет к этому величайшему злу. Общество в целом подвержено ошибкам в отношении справедливости; оно часто ошибалось в прошлом и может ошибаться сегодня. Индивиды, составляющие общество, редко, если вообще когда-либо, бывают полностью беспристрастными и хладнокровными в своих суждениях. Каждый индивид склонен верить, что то, что по-видимому хорошо для него самого или его группы или класса, согласуется со справедливостью. Будучи убежденным, что он борется за справедливость, он не видит, что, возможно, борется лишь за какое-то преимущество над другими, за какое-то индивидуальное облегчение от общих тягот, за какую-то привилегию, не предназначенную для других; не видит, что то, за что он борется, может причинить несправедливость другим. Из-за незнания истинной природы справедливости удовлетворение чьей-либо просьбы о том, что он называет справедливостью, может причинить тяжкую несправедливость другим. Поэтому, когда альтруисты, согретые сочувствием, добиваются принятия законов, предназначенных для улучшения положения менее удачливых, они могут временами причинять несправедливость другим и даже тем, кому надеялись помочь. История фиксирует много случаев, когда законы, призванные обеспечить справедливость, имели противоположный эффект. Многие статуты, разработанные для предотвращения угнетения, сами оказывались угнетающими на практике. Многие теории справедливости, как выяснялось, порождали несправедливость. Яркий и знакомый пример можно найти в истории Французской революции. Якобинцы верили, что их теории, если их реализовать, приведут к установлению царства справедливости во Франции. Они получили власть и использовали свои теории, чтобы лишь привести к Господству террора, этому царству ужасной несправедливости.
Как в прошлом совершались ошибки, и тяжкие ошибки, относительно того, что есть справедливость, так они будут совершаться сейчас и в будущем, и их можно уменьшить только благодаря большей мудрости и предусмотрительности, благодаря большим усилиям рассматривать справедливость саму по себе, с философской отстраненностью, с умами, не затуманенными жалостью, сочувствием, милосердием и другими подобными добродетелями, с одной стороны, или завистью, ненавистью, предрассудками и подобными злыми чувствами, с другой. Правда, люди сейчас более просвещены, и образование более распространено, но общество стало более сложным, с более разнообразными и противоречивыми интересами, чем прежде. Социальный механизм сейчас настолько запутан, что даже небольшое нарушение в одной части может расстроить целое. Несправедливость по отношению к одному может навредить многим. Следовательно, обязанность как можно полнее установить истинную природу справедливости сегодня так же императивна, как и всегда. Как провозгласил Ульпиан, эта обязанность особенно лежит на тех, кто имеет дело с разработкой или применением законов, поскольку справедливость может быть обеспечена только законом.
В любом исследовании природы справедливости мы получаем мало помощи от мудрости древних. Они боролись с этим вопросом, но, по-видимому, были так же озадачены, как и мы сегодня. Действительно, Платон изображает мудреца Сократа откровенно признающимся в своей неспособности удовлетворительно ответить на настойчивый вопрос «Что есть справедливость?». Вопрос поднимается для обсуждения Сократом и некоторыми друзьями в доме Кефала в Пирее. Сократ критикует и разбивает определения, выдвинутые другими, пока Фрасимах, по-видимому, с некоторым жаром не бросает вызов Сократу, чтобы тот дал свой собственный ответ на вопрос «что есть справедливость?», а не довольствовался лишь опровержением других и не тратил на это время. После некоторого дальнейшего обсуждения различных аспектов вопроса Сократ наконец говорит: «Я переходил от одного предмета к другому, так и не обнаружив того, что искал вначале, — природы справедливости. Я оставил исследование и обратился к рассмотрению того, является ли справедливость добродетелью и мудростью, или злом и глупостью, и когда возник дальнейший вопрос о сравнительных преимуществах справедливости и несправедливости, я не мог удержаться от того, чтобы не перейти к этому. Результатом всего обсуждения стало то, что я не знаю ровным счетом ничего. Я не знаю, что такое справедливость, и поэтому вряд ли узнаю, является ли она добродетелью, и не могу сказать, счастлив ли справедливый человек или несчастлив». Допуская, что это признание могло быть сделано иронично, дальнейшее обсуждение не привело к какому-либо практическому решению, даже если оно было возможно в идеальном, но невозможном государстве Платона. Действительно, исследование еще не завершено и не будет завершено до наступления тысячелетнего царства.
Тем не менее, по вопросу столь старому, столь важному, столь настойчивому, столь глубоко укоренившемуся в человеческом обществе и даже сейчас получающему столь разнообразные и противоречивые ответы, краткое рассмотрение более ранних верований и теорий может быть не бесполезным. Как сказал епископ Стаббс, историк: «Корни настоящего глубоко уходят в прошлое, и ничто в прошлом не мертво для того, кто хочет узнать, как настоящее стало тем, что оно есть». Корни должен изучать тот, кто хочет понять дерево.
У Гомера мы получаем представление о теории его времени, а именно о том, что каждое отдельное решение, вынесенное магистратом в любом судебном споре, предоставлялось ему Зевсом специально для этого случая. Греческое слово для такого решения было «фемис», и предполагалось, что где-то в Пантеоне есть соответствующее божество, чьей особой функцией было предоставлять подходящую «фемис» для каждого случая. Это божество было смутно олицетворено как богиня Фемида, дочь неба и земли, спутница и советница Зевса. Именно она созывала богов и людей на совет и незримо председательствовала на их совещаниях. Поэтому ее стали считать также духом порядка, без которого, как полагали греческие философы, особенно Платон, не могло быть справедливости.
Эта теория о том, что справедливость и даже законы были лишь волей божества, явленной различными способами, долгое время была общепринятой. В Риме во времена царей царь был Великим понтификом и как таковой, с помощью Коллегии жрецов, провозглашал законы и решал судебные дела. Некоторое время и при Республике, когда в Комициях нужно было голосовать по предложенному закону, вопрос ставился так: «Угодно ли это вам, о квириты, и считаете ли вы это волей богов?». При Империи, несмотря на рассуждения многих философов и юристов о том, что Император получил от народа свою власть издавать законы и объявлять право в любом данном случае, он принимал и предполагалось, что он получил эту власть и вдохновение исключительно от богов.
Ранняя христианская церковь также проповедовала доктрину о том, что правящая власть в государстве, как бы она ни была установлена, установлена Богом и как таковая имеет право на послушание благочестивых. Это убеждение в том, что справедливость и суд были просто волей Божьей, которую нужно было узнавать не разумом, а другими средствами, было настолько общим и глубоким, что для определения виновности или невиновности и других вопросов факта часто прибегали к таким грубым средствам, как испытания ордалией и поединком. Действительно, обращение к таким средствам для решения вопросов права, а также вопросов факта, было не неизвестно. В X веке при саксонском короле Отто возник вопрос, должны ли после смерти деда его внуки от ранее умершего сына делить наследство вместе со своими выжившими дядями. Король приказал провести судебный поединок, который состоялся, и защитники внуков вышли победителями. Поэтому было признано божественной волей, что внуки от ранее умершего ребенка должны наследовать непосредственно от своего деда. Я могу здесь напомнить вам, что судебный поединок был официально отменен в Англии только в XIX веке. И даже сейчас исповедуется вера в то, что волю Божью можно узнать путем подсчета бюллетеней. «Глас народа — глас Божий» все еще остается лозунгом.