Понятия права, государства и собственности в науке правовой системы отличаются от понятий права, государства и собственности в науках других правовых систем этой характеристикой — тем, что они являются понятиями норм этой конкретной системы. Из этой характеристики мы можем вывести все характеристики, которые вытекают из особой субстанции этой системы права в отличие от других подобных систем. Понятия собственности в действующих законах Германской империи, Франции и Англии различаются тем, что они являются понятиями норм этих трех разных правовых систем. Следовательно, они настолько же различны, насколько различны нормы действующего имперско-германского, французского и английского права по вопросу о собственности. Понятия права, государства и собственности в разных правовых системах относятся друг к другу как видовые понятия, которые подчинены одному и тому же родовому понятию.
2. Во-вторых, под понятиями права, государства и собственности можно понимать понятия права, государства и собственности в науке конкретной семьи законов.
Эти понятия права, государства и собственности содержат все характеристики, которые принадлежат к общей субстанции различных правовых систем этой семьи. Они охватывают только общую субстанцию различных систем этой семьи. Их поэтому можно назвать понятиями науки этой семьи законов. Ибо мы можем обозначить как науку конкретной семьи законов ту часть юриспруденции, которая имеет дело исключительно с нормами конкретной семьи правовых систем, постольку, поскольку они еще не рассматриваются науками конкретных правовых систем этой семьи.
Понятия права, государства и собственности в науке семьи законов отличаются от понятий права, государства и собственности в науках правовых систем, которые образуют эту семью, отсутствием характеристики быть понятиями норм этих систем, и, следовательно, отсутствием также всех характеристик, которые могут быть выведены из этой характеристики в соответствии с особой субстанцией той или иной правовой системы. Понятие государства в науке современного европейского права отличается от понятий государства в науках современного германского, российского и бельгийского права тем, что оно не является понятием норм какой-либо одной из этих систем, и, следовательно, отсутствием всех характеристик, которые вытекают из особой субстанции конституционных норм, действующих в Германии, России и Бельгии. Его отношение к понятиям государства в науке этих систем — это отношение родового понятия к подчиненным видовым понятиям.
Понятия права, государства и собственности в науке семьи законов отличаются от понятий права, государства и собственности в науках других подобных семей этой характеристикой — тем, что они являются понятиями норм этой конкретной семьи. Из этой характеристики мы можем вывести все характеристики, которые присущи общей субстанции различных правовых систем этой семьи в отличие от общей субстанции различных правовых систем других семей. Понятие государства в науке современного европейского права и понятие государства в науке европейского права в 1000 году различаются тем, что одно является понятием конституционных норм, действующих в Европе сегодня, другое — таких, которые действовали в Европе тогда; следовательно, они различны так же, как то, что общего у конституционных норм, действующих в Европе сегодня, отличается от того, что было общим для конституционных норм, действовавших в Европе тогда. Эти понятия относятся друг к другу как видовые понятия, которые подчинены одному и тому же родовому понятию.
3. В-третьих, под понятиями права, государства и собственности можно понимать понятия права, государства и собственности в общей юриспруденции.
Эти понятия права, государства и собственности содержат все характеристики, которые принадлежат к общей субстанции самых разных систем и семей законов. Они охватывают только то, что общего у норм самых разных систем и семей законов. Их поэтому можно назвать понятиями общей юриспруденции. Ибо та часть юриспруденции, которая рассматривает правовые нормы без ограничения какой-либо конкретной системой или семьей законов, постольку, поскольку эти нормы еще не рассматриваются науками конкретных систем и семей, может быть обозначена как общая юриспруденция.
Понятия права, государства и собственности в общей юриспруденции отличаются от понятий права, государства и собственности в частных юриспруденциях отсутствием характеристики быть понятиями норм одной из этих систем или, по крайней мере, одной из этих семей систем, и, следовательно, отсутствием также всех характеристик, которые могут быть выведены из этой характеристики в соответствии с особой субстанцией какой-либо системы или семьи законов. Понятие права per se отличается от понятия права в современном европейском праве и от понятия права в современном праве Германской империи тем, что оно не является понятием норм этой семьи законов, не говоря уже о той конкретной системе, и, следовательно, отсутствием всех характеристик, которые могли бы принадлежать к любым особенностям, которые могли бы быть общими для всех правовых норм, действующих в настоящее время в Европе или в Германии. Его отношение к понятиям права в этих частных юриспруденциях — это отношение родового понятия к подчиненным видовым понятиям.
4. В каком из здесь различаемых смыслов следует определять понятия права, государства и собственности в конкретном случае и какие вопросы следует соответственно принимать во внимание при их определении, зависит от цели исследования.
Если, например, речь идет о научном описании конституционных норм современного права Германской империи, то понятие государства, определенное по этому случаю, должно быть понятием науки этой конкретной правовой системы. Ибо научная работа над нормами конкретной правовой системы требует, чтобы понятия формировались из норм именно этой системы. Следовательно, материалом, который следует принять во внимание, будут только конституционные нормы современного права Германской империи. — То, что понятия, определенные в научном описании системы права, на самом деле являются понятиями науки этой системы, может действительно казаться неясным. Ибо каждое понятие науки любой конкретной системы права может быть определено как понятие вида под соответствующим родовым понятием общей юриспруденции. Мы определяем это родовое понятие, скажем, понятие государства в общей юриспруденции, и добавляем отличительную характеристику видового понятия, что оно является понятием норм этой конкретной системы права, скажем, современного права Германской империи. А затем мы часто оставляем эту дополнительную характеристику невыраженной, где мы полагаем, что можем предположить (как это имеет место в научном описании норм любой конкретной системы права), что каждый будет считать ее молчаливо добавленной. Следствием этого является то, что определение, данное в научном описании конкретной системы права, выглядит при поверхностном взгляде как определение понятия общей юриспруденции.
Или, если речь идет о научном сравнении норм современного европейского права относительно собственности, понятие собственности, определенное по этому случаю, должно быть понятием науки этой конкретной семьи законов. Ибо научное сравнение норм разных правовых систем требует, чтобы понятия наук этих разных правовых систем были подчиненно расположены под соответствующим понятием науки семьи законов, которая состоит из этих систем. Следовательно, материалом, который следует принять во внимание, будут только нормы этой семьи законов. — Здесь опять же, действительно, может казаться неясным, что определенные понятия являются на самом деле понятиями науки этой семьи законов. Ибо понятия, которые принадлежат к науке семьи законов, могут быть точно так же определены путем определения соответствующих понятий общей юриспруденции и молчаливого добавления характеристики быть понятиями норм этой конкретной семьи законов.
Наконец, если случается так, что речь идет о научном сравнении того, что общего у норм самых разнообразных систем права, понятие права, определенное по этому случаю, должно быть понятием общей юриспруденции. Ибо научное сравнение норм самых разнообразных систем и семей законов требует, чтобы понятия, которые принадлежат к наукам самых разнообразных систем и семей законов, были подчиненно расположены под соответствующим понятием общей юриспруденции. Следовательно, материалом, который следует принять во внимание, будут нормы самых разнообразных систем и семей законов.
Здесь — где речь идет о том, чтобы сделать первый шаг к научному осмыслению учений, которые выносят суждение о праве, государстве и собственности в целом, а не только о праве, государстве или собственности конкретной системы или семьи законов, — понятия права, государства и собственности должны быть обязательно определены как понятия общей юриспруденции. Ибо научное осмысление учений, которые имеют дело с общей субстанцией самых разнообразных систем и семей законов, требует, чтобы были сформированы понятия этой общей субстанции — следовательно, понятия, принадлежащие к общей юриспруденции. Поэтому мы должны принять во внимание в качестве нашего материала нормы (особенно касающиеся государства и собственности) самых разнообразных систем и семей законов.
2. ПРАВО
Право — это совокупность правовых норм. Правовая норма — это норма, основанная на том факте, что люди имеют волю видеть определенную процедуру, соблюдаемую в целом в кругу, который включает их самих.
1. Правовая норма — это норма.
Норма — это идея правильной процедуры. Правильная процедура означает ту, которая соответствует либо конечной цели всей человеческой процедуры (безусловно правильная процедура — например, уважение к чужой жизни), либо, во всяком случае, какой-то случайной цели (условно правильная процедура — например, умелое обращение с отмычкой). И идея правильной процедуры означает, что безусловно или условно правильная процедура должна мыслиться не как факт, а как задача, не как нечто реальное, а как нечто подлежащее реализации; это не означает, что я действительно пощажу жизнь своего врага, но что я должен пощадить ее — не то, как вор действительно использовал отмычку, а то, как он должен был ее использовать. Идея правильной процедуры — это то, что мы обозначаем как «долженствование»: когда я думаю о «долженствовании», я думаю о том, что должно быть сделано для реализации либо конечной цели всей человеческой процедуры, либо какой-то случайной личной цели. Все вынесение суждений о прошлой процедуре обусловлено идеей правильной процедуры — только в отношении этой идеи прошлая процедура может быть описана как хорошая или плохая, целесообразная или нецелесообразная; и так же обстоит дело со всем обсуждением будущей процедуры — только в отношении этой идеи человек спрашивает, будет ли правильно, или во всяком случае целесообразно, действовать определенным образом.
Каждая правовая норма представляет процедуру как правильную, объявляет, что она соответствует определенной цели. И она представляет эту правильную процедуру как идею, обозначает ее не как факт, а как задачу, не говорит, что кто-то действует так, но что нужно действовать так. Следовательно, правовая норма — это норма.
2. Правовая норма — это норма, основанная на человеческой воле.
Норма, основанная на человеческой воле, — это норма, в силу которой человек должен действовать определенным образом, чтобы не поставить себя в оппозицию к воле некоторых конкретных людей и, таким образом, не быть схваченным силой, которая находится на службе у этих людей. Такая норма, следовательно, представляет процедуру только как условно правильную; а именно, как средство к цели (которую мы, возможно, преследуем или, возможно, презираем) оставаться в гармонии с волей определенных людей и, таким образом, быть пощаженным силой, которая служит этой воле.
Каждая правовая норма говорит нам, что мы должны действовать определенным образом, чтобы не нарушить волю некоторых конкретных людей и затем не пострадать от их силы. Поэтому она представляет процедуру только как условно правильную и инструктирует нас не о том, что хорошо, а только о том, что предписано. Следовательно, правовая норма — это норма, основанная на человеческой воле.
3. Правовая норма — это норма, основанная на том факте, что люди хотят иметь определенную процедуру для себя и других.
Норма основана на том факте, что люди хотят иметь определенную процедуру для себя и других, когда воля, на которой основана норма, имеет отношение не только к другим, которые не хотят, но также, в то же время, и к самим желающим; когда, следовательно, они не только хотят, чтобы другие подчинялись норме, но и сами хотят подчиняться ей.
Каждая правовая норма, и из всех норм только правовая норма, имеет ту характеристику, что воля, на которой она основана, выходит за пределы тех, чьей волей она является, и все же охватывает и их самих. Правило: «Кто забирает у другого движимую вещь, которая не является его собственной, с намерением незаконно присвоить ее, наказывается тюремным заключением за кражу», — не только основано на воле людей, но каждый из этих людей также осознает, что, хотя, с одной стороны, правило применяется к другим людям, с другой стороны, оно применяется к нему самому.
Здесь можно было бы возразить, что, в конце концов, сам по себе факт воли людей иметь определенную процедуру для себя и других не всегда устанавливает право; например, усилия бонапартистов не устанавливают империю во Франции. Но право устанавливается не тогда, когда существует эта голая воля, а только тогда, когда на этой воле основывается норма; то есть когда она имеет на своей службе столь великую силу, что она компетентна влиять на поведение людей, к которым она относится. Как только бонапартизм распространится так широко и в таких кругах, что это произойдет, республика падет, и империя действительно станет правом во Франции.
Можно было бы далее апеллировать к тому факту, что в неограниченных монархиях (например, в России) право основано исключительно на воле одного человека, который сам не подчиняется ему. Но российское право вовсе не основано на воле царя; царь — слабый отдельный человек, и его воля сама по себе совершенно неквалифицирована, чтобы влиять на многие миллионы русских в их процедуре. Российское право основано скорее на воле всех тех русских — крестьян, солдат, чиновников, — которые по самым разным причинам — патриотизм, корысть, суеверие — хотят, чтобы то, что хочет царь, было правом в России. Их воля квалифицирована, чтобы влиять на процедуру русских; и если бы они когда-нибудь стали настолько малочисленны, что она больше не имела бы этой квалификации, тогда воля царя больше не была бы правом в России, как доказывает история революций.
4. Было высказано утверждение, что правовые нормы имеют еще другие качества.
Было сказано, во-первых, что к сущности правовой нормы принадлежит быть принудительной, или даже быть принудительной определенным образом, посредством судебной процедуры, правительственной силы.
Если под этим мы должны понимать, что соответствие всегда может быть принудительно обеспечено, мы сразу же сталкиваемся с огромным количеством случаев, в которых это не может быть сделано. Когда должник неплатежеспособен или совершено убийство, соответствие нарушенным правовым нормам не может быть обеспечено принудительно после факта, но их действительность не умаляется этим.
Если под принудительностью мы подразумеваем, что соответствие правовой норме должно быть обеспечено другими правовыми нормами, предусматривающими случай ее нарушения, нам нужно только перейти от обеспеченных к обеспечивающим нормам на некоторое время, чтобы прийти к нормам, для которых соответствие не обеспечено никакими дальнейшими правовыми нормами. Если кто-то отказывается признавать эти нормы правовыми нормами, то и нормы, которые обеспечены ими, не могут считаться правовыми нормами, и, таким образом, возвращаясь назад по ряду, в конце концов не остается никаких правовых норм.
Только если кто-то хотел бы понимать под принудительностью правовой нормы то, что воля должна иметь в своем распоряжении определенную силу для того, чтобы на ней могла быть основана правовая норма, можно было бы, безусловно, сказать в этом смысле, что принудительность принадлежит к сущности правовой нормы. Но это качество правовой нормы было бы лишь таким качеством, которое было бы выводимо из ее качества быть нормой, и поэтому не имело бы претензии быть добавленным как дальнейшее качество.
Опять же, было названо существенным качеством правовой нормы то, что она должна быть основана на воле государства. Но даже там, где мы вообще не можем говорить о государстве, например, среди кочевников, все же существуют правовые нормы. Кроме того, каждое государство само по себе является правовым отношением, установленным правовыми нормами, которые, следовательно, не могут быть основаны на его воле. И наконец, нормы международного права, которые призваны связывать волю государств, не могут быть основаны на воле государства.
Наконец, было высказано утверждение, что для правовой нормы существенно, чтобы она соответствовала моральному закону. Если бы это было так, то среди различных правовых норм, которые сегодня действуют одна за другой на одной и той же территории или в одно и то же время на разных территориях при одних и тех же обстоятельствах, только одна могла бы в каждом случае считаться правовой нормой; ибо при одних и тех же обстоятельствах существует только одно моральное право. Нельзя было бы тогда говорить и о неправедных правовых нормах, ибо если бы они были неправедными, они не были бы правовыми нормами. Но в действительности, даже когда правовые нормы определяют поведение совершенно по-разному при одних и тех же обстоятельствах, они все же признаются правовыми нормами; не вызывает сомнений и то, что существуют плохие правовые нормы, так же как и хорошие.
5. Как норма, основанная на том факте, что люди имеют волю видеть определенную процедуру, соблюдаемую в целом в кругу, который включает их самих, правовая норма отличается от всех других объектов, даже от тех, которые больше всего напоминают ее.
Будучи основанной на воле людей, она отличается от морального закона (заповеди морали); он основан не на том, что люди хотят определенной процедуры, а на том факте, что эта процедура соответствует конечной цели всей человеческой процедуры. Максим: «Любите врагов ваших, благословляйте проклинающих вас, делайте добро ненавидящим вас, молитесь за обижающих и преследующих вас» — это моральный закон; так же как и максима: «Действуй так, чтобы максимы твоей воли могли во всякое время служить принципами всеобщего законодательства». Ибо правильность такой процедуры основана не на том факте, что другие люди хотят ее, а на том факте, что она соответствует конечной цели всей человеческой процедуры.