Ему легко сказать, например, что политические институты одной страны не подойдут другой стране; но как бесконечно трудно ответить на односложные вопросы: Как? и Почему? Чтобы ответить на «Почему», он должен выявить все контрасты в истории двух стран. Но зависит исключительно от того, какой у него глаз, будут ли эти контрасты содержать для него жизненные причины того эффекта, который он стремится объяснить. Он может упустить какой-нибудь анекдот, который сверкает той самой искрой, необходимой для разжигания его изложения. Ища только серьезные политические факты, он может упустить из виду какую-то, казалось бы, тривиальную побочную деталь, которая содержит тот самый секрет, который он хотел бы разгадать. Он может не заметить, о каких людях больше всего говорят люди; чьи фотографии чаще всего можно увидеть на стенах крестьянских хижин; какие книги чаще всего стоят на их полках. Поглощенный интригами и законодательством, он может пройти мимо, лишь посмеявшись, над какой-нибудь пикантной сплетней о законодателе или придворном, не подозревая, что она олицетворяет целую систему правления. Он может так сильно восхищаться самоуправлением, что забудет, что это очень грубая, простая вещь, когда она жива, и поэтому может на самом деле никогда не узнать ничего ценного о ней. Человек, который считает избирательные участки неприятными и неинтересными местами, не имеет права браться за перо, чтобы писать о правительстве. Человек, который презирает шерифа, потому что он груб и неотесан, и который изучает функции шерифа только из гостиной или библиотеки, не поймет жизнь правительства лучше, чем он понимает суетность «хорошего тона».
Если бы политику изучали как великий департамент человеческого поведения, который не может быть понят ученым, не являющимся также человеком мира, ее литература могла бы стать такой же нетленной, как литература воображения. Тогда в нее могла бы войти та индивидуальность, которая есть бессмертие. Тот личностный коэффициент, который составляет силу всех книг, имеющих хоть какую-то мощь, тогда спас бы книги по политике из мрачной категории «трактатов» и возвысил бы их до патрициата литературы. Необходимая реакция против все еще «ортодоксальных» методов рассуждения о законах и конституциях, подобная той, что уже начата против «ортодоксальных» политических экономистов, должна быть «литературным движением» — движением от формализма к жизни. Чтобы действительно знать что-либо о правительстве, вы должны видеть его живым; и целью писателя о политике должно быть не что иное, как это: нарисовать правительство с натуры, заставить его снова жить на его странице.
III ПОЛИТИЧЕСКИЙ СУВЕРЕНИТЕТ
Концепция политического суверенитета — одна из тех интересных частей доктрины, которые принадлежат совместно нескольким различным отраслям обучения. Никакое систематическое обсуждение какой-либо части науки о политике не может продвинуться очень далеко без нее; и она еще более необходима для студента правовых систем, чем для студента политики. Это вопрос, центральный для жизни государств и для законности права.
И он становится тем более интересным из-за того, что это критический вопрос, используемый всеми школами одинаково как главный тест на ортодоксальность. Ни один человек, который хоть немного заботится о своем положении среди студентов права или политики, не может позволить себе подходить к нему легкомысленно. Что бы он ни говорил об этом, он должен говорить с глубоким чувством ответственности. Он должен взяться за обсуждение этого вопроса с той же серьезностью, с тем же глубоким чувством личного риска, которое проявляет политический экономист, когда он высказывает мнение о ценности или рискует теорией распределения. Как только он связал себя мнением по этому поводу, он может быть уверен, что среди большого и влиятельного числа своих сокурсников он никогда не сможет сойти за человека несомненной учености или ясного ума.
Если при таких обстоятельствах неудобно, что эта концепция столь необходима, она, несомненно, имеет преимущество, заставляя нас быть смелыми. Если не ради чего иного, то ради modus vivendi мы должны высказать то понятие, которое мы приняли или изобрели в отношении природы и размещения суверенитета. В целом, безопаснее быть явным, чем уклоняться.
И все же нелегко быть явным; ибо нет подходящих терминов, чтобы быть явным. Едва начинаешь исследовать поле и предмет спора, как начинаешь подозревать, что все это вопрос терминологии. После того как нас в замешательстве прогнали через одно из коротких стихотворений Браунинга, не позволив ни в чем быть вполне уверенными в полном смысле, мы в своем разочаровании задаемся вопросом, вместе с г-ном Бирреллом, не в пунктуации ли дело. В том, что мы читаем о суверенитете, мы задаемся вопросом, не слова ли нас путают. Должно быть очевидно для каждого, кто не был испорчен самими терминами или не связан безвозвратно их спорным использованием, что когда, например, народ Соединенных Штатов и царь России помещаются в один класс как суверены, язык был принужден к очень искусственному использованию, и один термин стал охватывать радикально разные вещи. Ясно виден поразительный контраст между этими двумя суверенами по характеру, методу и власти. Несомненно, отличным способом войти в нашу тему было бы изучение этого различия. Но другой путь более прямой.
Давайте начнем с принятого определения суверенитета. Прилично и удобно взять определение Остина, то знаменитое определение, которое он получил через Бентама от Гоббса. Остин представлял суверена очень конкретно, как лицо или совокупность лиц, существующих в независимом политическом обществе и пользующихся привычным повиновением основной массы членов этого общества, будучи при этом подчиненным никакому политическому начальству. Закон он определял как явный или неявный приказ такого лица или совокупности лиц, адресованный членам сообщества, его подчиненным или подданным. Он принимал как должное, что в каждом независимом сообществе верховная политическая власть действительно принадлежит какому-то такому определенному суверенному лицу или совокупности лиц.
Более того, самим термином, используемым для его описания, этот суверенитет является верховенством — он не подлежит никакому ограничению. Каждый закон — это не только приказ, но и приказ верховной власти; и было бы странным противоречием в терминах говорить об этой верховной власти как об ограниченной законом. Как может верховный творец закона внутри государства сам быть подчинен закону: как может творение связать творца? Как можно удержаться от улыбки при виде логической неспособности тех, кто говорит об ограничениях суверенитета или, что еще более абсурдно, о разделении суверенитета? Существует ли иерархия верховенств: может ли быть координация творцов?
Остин учился в Бонне, когда он был резиденцией таких людей, как Нибур, Шлегель, Арндт, Велькер, Макельдей и Хеффтер, и в период, когда споры, касающиеся некоторых фундаментальных вопросов относительно области и метода юриспруденции, были в своей острой юности. Его мысль была действительно зрелой еще до того, как он отправился за границу, и природа весьма императивно повелела, какого рода должна быть эта мысль, наделив его умом, созданным для абстрактной концепции и острых логических процессов; но контакт с немецким мышлением внес много важных элементов в его ментальное оснащение. Тибо стал едва ли не меньшим его учителем, чем Бентам. Было неизбежно, что это должен был быть Тибо, а не Савиньи. Савиньи верил, что все право укоренено в старой привычке и что законодательство может изменять право успешно и благотворно только соглашаясь на вторичную роль дополнения, формулирования или, в крайнем случае, направления обычая. Он был в ссоре со школой Тибо, которая предлагала наложить законодательные руки на весь корпус немецкого права, создать кодекс, который был бы общим для всех немецких государств, и тем самым помочь сделать Германию национальным единством. Попытка таким образом систематизировать право, где оно по естественному развитию было несистематичным, казалась Савиньи преднамеренным усилием сделать его искусственным. Право, утверждал он, не часто вырастало в логическую систему, а было продуктом ежедневных наслоений привычки и вялых формирований мысли, которые не следовали никакой системе философии. Делом правовой науки было не принуждать его в логические категории; ее функцией, скорее, было дать ясное объяснение принципов и порядка его жизни и удовлетворительный рабочий анализ его различных частей и концепций. Тибо, с другой стороны, верил, что законной функцией юриста является превращение разрозненного права в органические целые, делая его ясным там, где оно было неясным, исправляя его противоречия, подрезая его неровности, уменьшая количество его исключительных положений, обнаруживая и заполняя его пробелы, пронизывая его нитями системы, придавая ему элегантность стиля и полноту метода. Он считал возможным изменить право из системы привычек в систему приказов. Это были, конечно, идеи, которые были наиболее привлекательны, наиболее близки уму Остина.
Но, какими бы естественными ни были такие концепции для Остина, безусловно, следует считать странным, что, хотя они были отвергнуты на континенте, где суверенитет на протяжении самых важных формирующих периодов европейской истории был совершенно недвусмысленно сосредоточен в несомненных суверенах, эти понятия были приняты в Англии, стране, где право было наименее подвержено доктрине, наиболее внимательно к временам и обстоятельствам, наиболее разрозненно в своем способе построения, наименее похоже на набор приказов и наиболее похоже на набор привычек и конвенций. Несомненно, мы должны помнить, однако, что феодальная теория права долгое время удерживалась с полной уверенностью английскими юристами в спокойном пренебрежении фактами. Вероятно, это правда, что английский ум (наш собственный), с его практической привычкой, любит хорошие системы достаточно из-за их видимости полноты, обладает чувством порядка, которое наслаждается логикой, не имея при этом никакого любопытства или способности к исследованию предпосылок. Англичанин всегда был готов принять от тех, у кого было время развлекаться таким образом, интересные объяснения своих институтов, которые совсем не соответствовали реальным фактам. Это не причинило ему никаких неудобств, ибо он не осознавал отсутствия согласованности между своими реальными сделками и теорией, которую он принял относительно них. Он, конечно, не утруждал себя изменением своих институтов, чтобы соответствовать своей философии. Эта философия удовлетворяла его мысли и не беспокоила ни Парламент, ни суды. И поэтому он не сомневался, что Остин был прав.
Логика Остина неумолима, а преданность его последователей непоколебима. Сэр Генри Мэйн, показав, что на протяжении большей части истории мир был полон независимых политических обществ, не обладающих вообще никаким законотворческим сувереном, и поскольку стало общеизвестным, что законодательство везде играло запоздалую и сравнительно подчиненную роль в создании права, новейшие писатели школы Остина свели юриспруденцию к чисто формальной науке, заявляя, что их не заботит реальный способ, которым право может возникнуть, и даже большинство мотивов, которые побуждают людей подчиняться закону, при условии, что вы признаете, что существует, среди множества других императивных мотивов, один, который повсеместно действует, а именно страх принуждения физической силой, и что существует по крайней мере одна суверенная функция, а именно применение этой физической силы при исполнении закона. Они просят позволить им ограничиться таким определением позитивного права, которое ограничит его «правилами, которые принудительно исполняются политическим начальством в его качестве такового». Они берут для своей области только систематическое описание форм и метода «влияния правительства на человеческое поведение» через действие закона. Они, таким образом, фактически отказываются от попытки найти какие-либо универсальные доктрины относительно роли правительства как творца законов. Для них правительство — это не творческий агент, а только инструмент для осуществления уже существующих правовых норм. Так трудно добраться до принципа жизни, что они оставляют все попытки найти его и, отворачиваясь от более крупных тем биологии, ограничиваются морфологией права.
Когда дело доходило до указания совокупности лиц, в которых суверенитет был сосредоточен в конкретных государствах со сложной конституционной структурой, Остин был иногда очень неудовлетворителен. Суверенитет сосредоточен в Англии, говорит он, в короле, пэрах и — не в Палате общин, а — в электорате. Ибо он считает Палату общин лишь доверенным лицом избирателей, несмотря на тот факт, что избиратели осуществляют свое право голоса по законам, которые сам Парламент принял и может изменить. В Соединенных Штатах он «верит», что он сосредоточен «в правительствах штатов, как образующих совокупное тело»; и он объясняет, что под правительством штата он не имеет в виду его «обычное законодательное собрание, а совокупность его граждан, которая назначает его обычное законодательное собрание и которая, если не считать Союза, является должным образом суверенной в нем». По-видимому, он вынужден таким образом идти дальше Палаты общин и законодательных собраний наших штатов к электоратам, которыми они избраны, из-за своей концепции суверенитета как неограниченного. Если бы он остановился перед избирателями, какая-то часть его суверенного тела была бы подчинена политическому начальству. Если бы он пошел дальше избирателей, к более широкой массе народа — к женщинам, детям и мужчинам, которые не могут голосовать, — он столкнулся бы не с «определенной», а с неопределенной совокупностью лиц.
Наши собственные писатели, однако, осмелившись принять догму народного суверенитета с определенным патриотическим рвением, не колеблясь делают дополнительный шаг. Они утверждают, вместе с Либером, что «согласно взглядам свободных людей», суверенитет «может пребывать только с обществом, нацией». Писатели, подобные покойному судье Джеймсону из Чикаго, заявляют, что у них есть очень определенные идеи о том, что это означает. Они думают, что г-н Брайс изложил доктрину, когда написал свою главу о «Правительстве общественным мнением». «Когда истинный суверен высказался», — говорит судья Джеймсон, — «на публичных собраниях, через прессу, или путем личного аргумента или ходатайства, электорат, когда он действует, либо регистрирует веления народа, либо перестает своевременно представлять их». «Давление общественного мнения, сознательно оказываемое на электорат», он объявляет, даже когда оно «нечленораздельно» (что бы ни означало нечленораздельное давление), «ясным и законным осуществлением суверенной власти»; и он думает, что г-н Герберт Спенсер имел в виду то же самое, когда заявил, что «то, что из часа в час, в каждой стране, управляемой деспотически или иначе, производит повиновение, делающее возможным политическое действие, есть накопленное и организованное чувство по отношению к унаследованным институтам, сделанным священными традицией», поскольку г-н Спенсер продолжает говорить со всей прямотой: «Следовательно, неоспоримо, что, взятое в своем самом широком значении, чувство сообщества является единственным источником политической власти; в тех сообществах, по крайней мере, которые не находятся под иностранным господством. Это так в начале социальной жизни, и это продолжает оставаться существенно так». И все же, если г-н Спенсер имеет в виду то же самое, что имеет в виду судья Джеймсон, что мы должны думать о нынешнем братании Франции и России? Если народ суверенен во Франции, а царь суверенен в России, несомненно, вполне мыслимо, что один суверен должен любить другого; но если это правда, как заставляет г-на Спенсера сказать судья Джеймсон, что именно народ, даже в России, в конце концов суверенен, что мы должны думать о привязанности французского суверена к правительству, которое держит русского суверена в подчинении? Если это правильное мышление, оно ставит нас в неловкие затруднения, беспокоя нашу логику, а также осуждая наши жизни.
Примените эту доктрину наших учителей американского права к нашим реальным политическим условиям, и посмотрите, насколько она упрощает дело. В Соединенных Штатах (так гласит ортодоксальный символ веры) Народ суверенен — глагол в единственном числе, потому что народ, согласно этой доктрине, составляет единое целое. И все же общеизвестно, что они никогда не действовали как единое целое и никогда не могут действовать как единое целое при нашей существующей конституции. Они всегда действовали и всегда должны действовать в группах штатов. И в группах штатов какие действия они предпринимают? Они соглашаются с конституционными положениями или отказываются соглашаться с ними; и они выбирают определенных лиц для исполнения функций законодателей, судей или исполнительных должностных лиц правительства. Выбирают ли они политику? Нет. Формируют ли они конституционные положения? Конечно, нет; они только принимают или отвергают их. В единственном случае, когда они говорят прямо относительно конкретных положений закона, они не приказывают и не инициируют. Они получают или отклоняют то, что им предложено. Они должны ждать, пока их спросят. У них нет ни инициативы, ни возможности конструировать. С ними должны советоваться относительно правительства, но они не проводят его.
Не иначе обстоит дело, при последнем анализе, и в Швейцарии, где существует референдум, где, то есть, народ голосует по конкретным мерам обычного законодательства не только, но где они также обеспечены средствами императивной инициативы в законодательстве. Петициями, несущими определенное большое количество подписей, они могут предложить определенное законодательство, принудить к действию по вопросу их петиций их законодательные органы и к окончательному представлению вопроса на народное голосование. Но посмотрите, что это такое, когда изучено. Глаза сообщества, люди наблюдения и прогресса, составляют петицию; то есть неопределенная совокупность и меньшинство требуют, чтобы определенные законы были сформулированы и поставлены на голосование. Дело сделано, но мера, предположим, побеждена на выборах. Глаза сообщества пожелали определенных вещей, предложили их медленным пищеварительным органам, и они были отвергнуты. Являются ли пищеварительные органы тогда суверенными, а не инициативные части, глаза и разум? Является ли суверенным переварить вещь, а не суверенным — задумать вещь?